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認(rèn)定聲音商標(biāo)顯著性的優(yōu)化路徑

來(lái)源：法制與經(jīng)濟(jì)

作者：樊華

（一）明確兩種顯著性的關(guān)系和適用條件

首先判斷該聲音商標(biāo)是否天然地可以識(shí)別產(chǎn)品或服務(wù)，若不存在固有顯著性，再判斷其是否具有某種時(shí)間或空間條件而具備了獲得顯著性。[6]可以這樣理解，獲得顯著性成為了固有顯著性的一種補(bǔ)充方式，兩者不是并列存在的，而是呈現(xiàn)出一種漸進(jìn)關(guān)系。《商標(biāo)法》中的規(guī)定也體現(xiàn)了這種雙重審查標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)志不具有識(shí)別產(chǎn)品或服務(wù)的顯著特征的，不得認(rèn)定為商標(biāo)而申請(qǐng)注冊(cè)，但經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期大量地排他使用，與產(chǎn)品或服務(wù)產(chǎn)生聯(lián)系的，可以認(rèn)定其取得顯著性而可以注冊(cè)為商標(biāo)。清晰地了解這種關(guān)系，可以方便商標(biāo)申請(qǐng)者進(jìn)行舉證。另外，除了漸進(jìn)關(guān)系外，獲得顯著性與固有顯著性還呈現(xiàn)出一種互斥的關(guān)系，當(dāng)標(biāo)志擁有者想通過(guò)標(biāo)志本身即具有的顯著特征來(lái)獲得商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，無(wú)需提交任何其對(duì)該標(biāo)志進(jìn)行利用的證據(jù)，因?yàn)槠涮烊痪途哂袇^(qū)分商品和服務(wù)的特性，不需要額外證明。

（二）遵照現(xiàn)有聲音商標(biāo)立法現(xiàn)狀判斷顯著性

筆者認(rèn)為，聲音商標(biāo)雖然是一種新出現(xiàn)的商標(biāo)類型，但它終究是商標(biāo)的一種，對(duì)它的認(rèn)定與處理都不能脫離現(xiàn)存立法的規(guī)定。也就是說(shuō)，該法中關(guān)于一般商標(biāo)的規(guī)定同樣也可以在聲音商標(biāo)案件中適用，商標(biāo)審查工作者不能隨意增減或變更審查要求。目前來(lái)說(shuō)立法上暫時(shí)無(wú)法對(duì)其作出回應(yīng)，也沒(méi)有必要過(guò)早加以規(guī)定，以防在發(fā)展過(guò)程中不斷出現(xiàn)的新問(wèn)題。[7]

（三）完善對(duì)聲音商標(biāo)“獲得顯著性”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

獲得顯著性是通過(guò)使用后天形成的，其相較于固有顯著性而言認(rèn)定更加抽象靈活，要判斷其是否能作為區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)識(shí)更加不易。為了降低商標(biāo)審查者的工作難度，保障商標(biāo)申請(qǐng)者的合法權(quán)益，在進(jìn)行聲音商標(biāo)審查時(shí)，應(yīng)該要求標(biāo)志擁有者提交盡可能多樣并且全面的證據(jù)來(lái)反映其商標(biāo)確實(shí)具有顯著特征。[8]獲得顯著性的判別應(yīng)該考慮以下方面的內(nèi)容：

1.聲音標(biāo)志的使用時(shí)間和使用方式。聲音標(biāo)志的專有性使用時(shí)間與方式是判斷聲音商標(biāo)獲得顯著性的重要標(biāo)準(zhǔn)。獲得顯著性所著重強(qiáng)調(diào)的是聲音與產(chǎn)品或服務(wù)的緊密聯(lián)系，而商標(biāo)的使用方式恰恰能證明商標(biāo)與產(chǎn)品或服務(wù)的結(jié)合程度。

2.相關(guān)公眾認(rèn)知。在實(shí)際操作過(guò)程中，各個(gè)國(guó)家或地區(qū)在判別本身不具有顯著特征的聲音是否可以通過(guò)使用取得顯著特征時(shí)，一般采用消費(fèi)者聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)，即一般消費(fèi)者是否可以通過(guò)該種聲音來(lái)準(zhǔn)確區(qū)分產(chǎn)品和服務(wù)。除消費(fèi)者之外，相關(guān)公眾還應(yīng)包括競(jìng)爭(zhēng)者。競(jìng)爭(zhēng)者的行為對(duì)于商標(biāo)認(rèn)定來(lái)說(shuō)有利有弊，如果大多競(jìng)爭(zhēng)者在產(chǎn)品服務(wù)之上都使用了相類似或完全相同的商標(biāo)，標(biāo)志擁有者也就無(wú)法證明其進(jìn)行了完全的獨(dú)占使用，也同樣難以表明其有顯著特征。如果其他競(jìng)爭(zhēng)者在相同、近似產(chǎn)品上使用了不同的聲音，那么可以作為有力證據(jù)來(lái)證明其進(jìn)行了獨(dú)占使用，也就可以證明商標(biāo)獲得了顯著性。

（四）增加顯著性判斷標(biāo)準(zhǔn)中的否定式列舉

由于顯著性是一種抽象的標(biāo)準(zhǔn)，尤其是獲得顯著性，對(duì)其進(jìn)行正面列舉存在一定難度，因此我國(guó)可以先規(guī)定一些判斷顯著性的基本準(zhǔn)則和原則，再?gòu)姆疵孢M(jìn)行一些列舉，排除不存在顯著特征的情形。[9]另外，雖然本身不具有顯著特征的商標(biāo)可以通過(guò)特殊的使用取得顯著性，但是有關(guān)國(guó)家權(quán)益、社會(huì)公益、公序良俗的都理所應(yīng)當(dāng)被禁止，例如涉及國(guó)歌等有關(guān)國(guó)家尊嚴(yán)的聲音在注冊(cè)商標(biāo)時(shí)應(yīng)該被完全禁用。再如涉及行業(yè)中普遍使用的聲音和具有功能特征的聲音時(shí)，即使申請(qǐng)者已經(jīng)投入了較多的金錢(qián)、時(shí)間和精力并且大量廣泛使用，也不應(yīng)該認(rèn)定具有顯著性，因?yàn)檫@種行為剝奪了公用資源，導(dǎo)致投資者個(gè)人獨(dú)占了該聲音造成壟斷，危害了社會(huì)公共利益，應(yīng)該不予注冊(cè)。增加顯著性判定中的否定式列舉有利于聲音商標(biāo)的申請(qǐng)與利用，有利于減少相關(guān)糾紛。因此，既要對(duì)總的規(guī)則與原則進(jìn)行正面列舉，還要增加對(duì)其的否定式列舉。

標(biāo)簽：嘉興定州宜賓混顯定州甘南新鄉(xiāng) 紹興

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