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企業合并禁止的實質性標準（5）

由于德國法與中國法同屬成文法系，再兼以德國法關于市場支配地位有一整套較為完善和成熟的制度和理論體系，我國《反壟斷法》顯然借鑒了德國法關于市場支配地位的規定，并結合國情進行了適當的變化。根據德國《反限制競爭法》的相關規定，市場支配地位有如下狀況：

1.獨占與準獨占。獨占是指一家企業在特定市場上沒有競爭者且其存在構成其他潛在競爭者進入市場的重大障礙的情況。準獨占是指一家企業在市場上雖有競爭者，但由于彼此在市場份額、財力、掌握的技術等方面有著“天壤之別”，其他企業根本無法與該企業進行實質性競爭的情況。獨占與準獨占“屬于完全壟斷的市場結構狀態，實踐中極為罕見。獨占與準獨占乃絕對的市場支配地位

.突出的市場地位。突出的市場地位又稱顯著的市場地位、絕對優勢地位，它是指一家企業在特定市場上有競爭者，并形成了一定程度的實質性競爭，但該企業與其競爭者相比有著巨大的優勢和突出的市場地位，使得市場上的實質性競爭只是在小范圍、低層次和低強度的情況下進行。需要說明的是，在考察一個企業是否屬于具有突出市場地位的企業時，要特別考慮該企業的市場份額、財力、進入采購或銷售市場的渠道、與其他企業的聯系、其他企業進入市場時在法律上或事實上受到的限制、本國境內外事實上或者潛在的競爭、它對市場的供給或者需求轉變為其他產品或者服務的能力以及交易對手轉向其他企業的可能性

.寡頭分占。寡頭分占又稱寡占，是指數個大企業作為一個整體共同控制特定市場上產品或服務的價格、數量和銷售等經營狀況的情況，這數個大企業之間因默契等原因不存在實質性競爭或真正的競爭。寡頭分占有兩種情況：“一是各寡頭合起來即為市場獨占者或準獨占者，在相關市場中，沒有其他競爭者或沒有實質上的競爭；二是各寡頭合起來即具有絕對優勢,在相關市場中具有絕對的自由決策權和對其他競爭者的絕對影響盡管德國法規定了寡頭分占情形，但筆者認為，寡占的規定也許對市場支配地位的濫用規制意義更大一些。但對企業合并控制意義不大。因為“分占的寡頭”有兩種可能性：一是各寡頭為避免在競爭中兩敗俱傷而通過卡特爾協議等行為來取消彼此間的實質性競爭，這自有反壟斷法中的壟斷協議規制制度來加以制裁；二是各寡頭為“擴大地盤”而“大打出手”，進行激烈的競爭，這種競爭應當是最高層次、最優強度的競爭,它對促進國民經濟的發展作用是巨大的。并且，從現實生活看，這種寡頭之間的競爭是經常存在的。連最早提出寡占理論的德國競爭法專家康森巴赫也不得不承認，過去把寡頭壟斷市場的后果估計得過分嚴重。因為工業經濟的最新調查結果表明，超額利潤大都來自市場份額過度分散的市場結構，而不是來自集中度很高的企業。這說明，大企業間的共謀還需要其他的前提條件。并且認為，對少數企業共同壟斷市場即寡頭分占的推定在事實上沒有很大的適用價值丁1〕

.市場支配地位的推定。市場支配地位的推定是德國法的創造，其《反限制競爭法》于1973年修訂時增加了這一項規定，1998年《反限制競爭法》第6次修訂時進一步強化了此項內容。根據該法第19條第3款，如果一個企業的市場份額至少占到1/3,就可以推斷這個企業具有市場支配地位；如果3個或者3個以下的企業共同占到50%的市場份額，5個或5個以下的企業共同占有2/3的市場份額，就可以推斷這些企業共同占有市場支配地位，除非這些企業能夠證明，它們之間存在著實質性即真正的競爭，或者它們作為一個整體相對于其他競爭者不具有顯著的市場地位。被推斷為共同占有市場支配地位的寡頭即大企業若不承認其市場支配地位，則必須舉出充分的證據來證明這一點。這種對市場支配地位的推定既適用于合并控制也適用于濫用監督。當然，依德國《反限制競爭法》的規定，適用推定是有前提條件的，這個前提條件就是相關產品或服務市場的所涉企業的營業額或銷售額要達到一定的規模（1億德國馬克）以上。

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