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完善專利保護(hù)的對(duì)策

無論是降低專利保護(hù)成本還是增加專利侵權(quán)成本，都有利于發(fā)明創(chuàng)造的專利保護(hù)。因此，圍繞降低專利保護(hù)成本，提高專利侵權(quán)成本，特提出以下建議。

(一)給政府部門的建議

1．適當(dāng)調(diào)整專和J申請(qǐng)費(fèi)用和專利年費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)

與發(fā)達(dá)國(guó)家或地區(qū)相比，我國(guó)的專利申請(qǐng)費(fèi)用和專利年費(fèi)屬于較低的，并且有的情況還可以依法減緩。但是，與我國(guó)的生產(chǎn)力發(fā)展水平相比，與大多數(shù)專利申請(qǐng)人或?qū)＠麢?quán)人的經(jīng)濟(jì)承受能力相比，目前的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)仍顯得偏高，對(duì)于已申請(qǐng)多項(xiàng)專利而又尚處于起步發(fā)展階段的中小企業(yè)尤其如此。因此，降低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者僅對(duì)申請(qǐng)多項(xiàng)發(fā)明專利的中小企業(yè)進(jìn)一步減緩收費(fèi)，是專利制度服務(wù)于人民大眾，使更多的人從專利制度中受益的有力措施。否則，專利制度只能成為大型企業(yè)尤其是大型跨國(guó)公司壟斷市場(chǎng)的保護(hù)傘，而這決不符合建立專利制度的初衷。近年來，國(guó)外有的國(guó)家也在努力降低專利申請(qǐng)費(fèi)用，如英國(guó)在1997年降低了專利審查費(fèi)用，由130英鎊降至70英鎊，從而有利于中小企業(yè)取得專利保護(hù)。①

2．加速專利審批程序，縮短專利訴訟周期

發(fā)明專利審批時(shí)間長(zhǎng)，已引起廣大申請(qǐng)人的強(qiáng)烈不滿，審批機(jī)構(gòu)也意識(shí)到此問題的嚴(yán)重性。但由于審查員短缺，這個(gè)問題目前還不能得到根本解決。當(dāng)務(wù)之急是一方面要調(diào)動(dòng)現(xiàn)有審查員的積極性，提高工作效率，另一方面要采取措施，增強(qiáng)專利審查工作的吸引力，擴(kuò)大審查員隊(duì)伍。

專利訴訟周期長(zhǎng)是被侵權(quán)人最為不滿的問題之一。在懲治地方保護(hù)主義、清除審判隊(duì)伍中存在不正之風(fēng)的同時(shí)，增加審判員的科技知識(shí)、簡(jiǎn)化某些程序，特別是要限制侵權(quán)人濫用無效宣告程序拖延訴訟的情況。比如，對(duì)于確屬以拖延訴訟為目的無效宣告請(qǐng)求，可以不受理，或者不中止訴訟，或者在被認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)后加重處罰，如判決侵權(quán)人支付懲罰性賠償金。

3．對(duì)侵權(quán)者尤其是故意侵權(quán)者加大懲罰力度

關(guān)于專利侵權(quán)賠償額的計(jì)算，目前主要有三種方法：一種是按專利權(quán)人因被侵權(quán)所造成的損失計(jì)算。目前，在我國(guó)人民法院作出的判決或裁定中，對(duì)專利權(quán)人支付的調(diào)查取證費(fèi)、聘請(qǐng)專利代理人或律師的費(fèi)用很少作為專利權(quán)人的損失而列入專利侵權(quán)賠償額內(nèi)。二是按侵權(quán)人因侵權(quán)所獲的利潤(rùn)計(jì)算。三是按專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額計(jì)算。這三種計(jì)算方法都存在這樣兩個(gè)問題：一是操作困難。無論是專利權(quán)人因被侵權(quán)所造成的損失還是侵權(quán)人因侵權(quán)所獲的利潤(rùn)，具體計(jì)算起來都非常困難。同時(shí)由于許可使用的具體條件不同，專利許可使用費(fèi)也相差很大，很難用于衡量損害賠償額。這樣，導(dǎo)致審判員為確定損害賠償額而花費(fèi)較長(zhǎng)時(shí)間，同時(shí)也使專利權(quán)人在起訴時(shí)難以提出一個(gè)合適的損害賠償額。二是不具懲罰性。由于這三種計(jì)算方法都是基于補(bǔ)償性賠償?shù)脑瓌t，侵權(quán)人在其侵權(quán)行為被發(fā)現(xiàn)時(shí)最壞的情況是不能獲利，而其侵權(quán)行為被發(fā)現(xiàn)畢竟只是一種可能性，比如其概率是20％，那么80％的情況下侵權(quán)未被發(fā)現(xiàn)，侵權(quán)人可以獲取高額利潤(rùn)，而只有20％的情況是白費(fèi)勁。這樣，侵權(quán)行為總的來說經(jīng)濟(jì)上是合算的。這實(shí)際上是鼓勵(lì)侵權(quán)行為，難怪有人驚嘆“偷專利”(侵犯專利權(quán))比“買專利”(經(jīng)過許可或通過轉(zhuǎn)讓)更上算!④一些曾被法院判決支付賠償?shù)膶＠謾?quán)者，仍繼續(xù)實(shí)施專利侵權(quán)行為，不能說與此無關(guān)。因此，建議對(duì)故意實(shí)施侵犯專利權(quán)的，從下述兩方面加重處罰：第一，除進(jìn)行補(bǔ)償性賠償外，還要進(jìn)行高額的懲罰性賠償，使欲實(shí)施侵權(quán)者覺得實(shí)施侵權(quán)行為風(fēng)險(xiǎn)大、成本高，不僅無利可圖，還要在經(jīng)濟(jì)上受很重的處罰，得不償失，從而放棄侵權(quán)的念頭。因此，專利權(quán)人取得的賠償可分為兩部分：一部分是法定的懲罰性賠償金，其具體金額大小按侵權(quán)情節(jié)、后果嚴(yán)重程度而定，不直接與侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量、獲利情況發(fā)生聯(lián)系；另一部分是補(bǔ)償性賠償金，具體金額大小根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量、獲利情況而定。第二，責(zé)令侵權(quán)人承擔(dān)專利權(quán)人在專利訴訟中聘請(qǐng)專利代理人或律師的費(fèi)用及調(diào)查取證費(fèi)等，增加侵權(quán)成本，減少了專利保護(hù)成本。

4．改進(jìn)專利技術(shù)市場(chǎng)的中介服務(wù)

一些中途放棄專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造，并非是市場(chǎng)上不需要，而是因?yàn)樾畔⒉粫常枰卟恢烙性擁?xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的存在。當(dāng)專利權(quán)人自己無力實(shí)施又無法轉(zhuǎn)讓時(shí)，只好放棄，以后也不愿再申請(qǐng)專利。為改變這種狀況，推動(dòng)專利技術(shù)的市場(chǎng)化，有關(guān)部門常常組織技術(shù)博覽會(huì)。但從實(shí)施的效果來看，這種方式對(duì)專利權(quán)人是不經(jīng)濟(jì)的：一方面由于技術(shù)交易與一般的有形商品的買賣不同，不是通過柜臺(tái)交易就可以完成的，而有一個(gè)對(duì)技術(shù)認(rèn)識(shí)和實(shí)施的過程，因而在技術(shù)博覽會(huì)上專利技術(shù)交易的成功率極低；另一方面，參加一次技術(shù)博覽會(huì)，需要很高的成本，要花去攤位費(fèi)(參展費(fèi))、差旅費(fèi)等達(dá)數(shù)千甚至上萬元。要改變這種狀況，應(yīng)當(dāng)健全專利技術(shù)交易的中介服務(wù)機(jī)制、完善中介服務(wù)。

5．強(qiáng)化全社會(huì)尊重知識(shí)、尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)的意識(shí)

隨著人們法律意識(shí)的加強(qiáng)和道德水準(zhǔn)的提高，全社會(huì)逐漸形成尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)的風(fēng)氣，侵犯專利權(quán)的行為將逐漸減少，人們識(shí)別專利侵權(quán)行為的能力也將增強(qiáng)，從而有助于專利權(quán)人獲得有關(guān)信息，減少獲取專利侵權(quán)信息的成本。

(二)給專利權(quán)人的建議

1．正確選擇保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的方式

發(fā)明創(chuàng)造完成以后，是將其作為專有技術(shù)來保護(hù)還是申請(qǐng)專利保護(hù)，或者是主動(dòng)公開不進(jìn)行任何保護(hù)，必須結(jié)合發(fā)明創(chuàng)造自身的特點(diǎn)、市場(chǎng)的需要及競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的情況等進(jìn)行綜合分析。有的發(fā)明創(chuàng)造，從技術(shù)上或經(jīng)濟(jì)上考慮可能不適合申請(qǐng)專利保護(hù)。即使申請(qǐng)專利保護(hù)，也還要分析是適合申請(qǐng)發(fā)明專利、實(shí)用新型專利還是外觀設(shè)計(jì)專利。①

2．同一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在多個(gè)國(guó)家申請(qǐng)專利時(shí)，注意利用pcT等途徑

向外國(guó)申請(qǐng)專利，申請(qǐng)費(fèi)用大多高于國(guó)內(nèi)的申請(qǐng)費(fèi)用，如要在多個(gè)國(guó)家申請(qǐng)專利，其費(fèi)用非常可觀。因此，要充分利用《專利合作條約》(簡(jiǎn)稱PCT)所提供的方便，即向條約指定的受理局提出一次國(guó)際申請(qǐng)并指明要求給予保護(hù)國(guó)家的名稱，而無需一一提出申請(qǐng)，以節(jié)省開支。另外，如向歐洲數(shù)國(guó)申請(qǐng)專利，還可通過向歐洲專利局提交一次申請(qǐng)而在歐洲數(shù)國(guó)取得專利保護(hù)，從而節(jié)約申請(qǐng)費(fèi)用。

3．建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)聯(lián)盟

對(duì)于單個(gè)的專利權(quán)人來講，要獲取其專利權(quán)被侵害的信息，成本較高。特別是在中小企業(yè)內(nèi)，一般都沒有專門從事專利保護(hù)的專業(yè)人員，不懂得如何有效地保護(hù)自己的專利權(quán)。但是，如果多個(gè)專利權(quán)人按照一定的方式(如按行業(yè))聯(lián)合起來，共同組建一個(gè)專門從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的機(jī)構(gòu)(國(guó)外有的稱為“知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)聯(lián)盟”)。通過該機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)，各成員間互通有關(guān)信息，從而減少獲取侵權(quán)信息的成本，增大發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的概率；聯(lián)盟還可協(xié)助各成員調(diào)查取證、提起訴訟等，這樣減少了單個(gè)專利權(quán)人自我保護(hù)的困難，降低了保護(hù)成本，提高了保護(hù)效益。

4．在專利侵權(quán)糾紛中，專利權(quán)人請(qǐng)求賠償?shù)臄?shù)額要適當(dāng)

在專利侵權(quán)糾紛中，有些專利權(quán)人以為請(qǐng)求賠償損失的數(shù)額提得越高，在調(diào)處中或訴訟中“討價(jià)還價(jià)”的余地就越大，從而最后得到的賠償也越多，因而動(dòng)輒提出達(dá)百萬元甚至上千萬元的賠償請(qǐng)求。由于缺乏法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)，其過高的賠償請(qǐng)求往往得不到法院或?qū)＠芾頇C(jī)關(guān)的支持。但是，無論是專利管理機(jī)關(guān)的調(diào)處費(fèi)、案件受理費(fèi)、法院的訴訟費(fèi)還是專利代理人或律師的代理費(fèi)，都是隨著請(qǐng)求賠償數(shù)額的增加而增加。這就意味著提出缺乏依據(jù)的過高賠償要求，不僅不能得到滿足，而且還要因此多付出調(diào)處費(fèi)或訴訟費(fèi)以及專利代理人或律師的代理費(fèi)。因此，專利權(quán)人提出賠償要求時(shí)，賠償數(shù)額不能盲目地提，否則是無謂地增加了訴訟成本。

5．設(shè)立專利侵權(quán)舉報(bào)制度

通過重獎(jiǎng)舉報(bào)者，使侵權(quán)人的侵權(quán)行為受到廣大人民群眾的嚴(yán)密監(jiān)督，提高發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的概率，節(jié)省專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的信息成本。而舉報(bào)人的獎(jiǎng)金可從專利權(quán)人獲得的賠償金中支付。

6．充分發(fā)揮新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督作用

由于目前對(duì)專利侵權(quán)行為法律規(guī)定的懲罰力度有限，一些侵權(quán)者并不很在乎法院責(zé)令其賠償?shù)呐袥Q或裁定，但卻很怕新聞曝光。這是因?yàn)橐坏⑵淝謾?quán)行為昭示于眾，將有損于侵權(quán)者的形象，降低其聲譽(yù)，從而增加了侵權(quán)的額外成本。因而，侵權(quán)人不得不收斂其行為。

應(yīng)當(dāng)指出，按照上述建議，有的可能會(huì)增加社會(huì)保護(hù)專利的成本，例如降低專利局收取的申請(qǐng)費(fèi)用就是如此。但是，社會(huì)成本的增加，如果遠(yuǎn)小于個(gè)體成本減少量的總和，那么這種增加就是必要的，也是經(jīng)濟(jì)的。

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