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“類似商品”認(rèn)定規(guī)則的變遷

來源：蘭州學(xué)刊

作者：張玲李世耘

按照《商標(biāo)法》第三十條規(guī)定的文本解讀，“類似商品”是該條適用的要件。因此，是否構(gòu)成“類似商品”成為當(dāng)事人爭議的焦點，繼而成為商標(biāo)局、商評委、法院認(rèn)定的重點。閱讀相關(guān)裁判文書后發(fā)現(xiàn)，“類似商品”的認(rèn)定在不同歷史時期采用了不同規(guī)則。

(1)“商品分類表”參考規(guī)則

在“315422" target="_blank">稻香村”扇形商標(biāo)異議案中，蘇稻在后申請商標(biāo)指定使用的商品(8)屬于“商品分類表”(9)中的3006類似群。北稻在先引證商標(biāo)核定使用的商品(10)屬于3007類似群。北稻主張兩者構(gòu)成“類似商品”，蘇稻否定不是“類似商品”。

對于上述爭點，除商標(biāo)局認(rèn)為不屬于“類似商品”外，其他裁決機關(guān)均支持北稻的主張。商評委認(rèn)為：被異議商標(biāo)指定使用商品與引證商標(biāo)核定使用商品在功能、用途、銷售渠道、消費對象等方面關(guān)系密切，屬于類似商品。(11)最高法院認(rèn)為：兩個類似群的商品或者屬于種與屬的關(guān)系，或者在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面密切關(guān)聯(lián)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為類似商品。因此，行政、司法機關(guān)在“類似商品”的認(rèn)定上意見比較一致，蘇稻申請商標(biāo)指定商品3006類似群與北稻引證商標(biāo)核定使用商品3007類似群，屬于類似商品。即商標(biāo)所使用的商品在“商品分類表”中位于同一大類，即便指定商品不屬于同一類似群，也可以在綜合考量商品功能等其他因素后，認(rèn)定為“類似商品”。(12)“同類不同群”的商品為“類似商品”。“商品分類表”中的“類似群”只是認(rèn)定“類似商品”的參考因素，不是唯一標(biāo)準(zhǔn)。

(2)“商品分類表”適用規(guī)則

在“稻香村”扇形商標(biāo)異議案中，蘇稻提出抗辯，認(rèn)為不構(gòu)成“類似商品”。理由是：其受讓的兩個注冊商標(biāo)(13)是在1983年、1989年核準(zhǔn)，核定使用商品為餅干、果子面包、糕點，屬于“商品分類表”第30類下的第3006組。之后，北稻于1997年獲得第1011610號引證商標(biāo)注冊時，商標(biāo)局認(rèn)定3006組與3007組不是類似商品。采用的規(guī)則是“一個類似群內(nèi)的商品和服務(wù)項目原則上是類似商品和服務(wù)”。(14)研究成果顯示，在商標(biāo)審查實務(wù)中，2010年之前，基本上是以商品分類表為依據(jù)來認(rèn)定類似商品。突破《區(qū)分表》的案件并不多見。(15)在第1034號“爽爽及圖”商標(biāo)異議案中，商評委(1995)商評字認(rèn)為“訴爭商標(biāo)指定的餅干等米面制品與引證商標(biāo)指定的方便面等米面制品，不屬于類似商品”。(16)因此，只要是同一大類下的不同“類似群”中的商品，就不是“類似商品”。“同類同群”的商品才是“類似商品”。

(3)“類似商品”認(rèn)定規(guī)則變遷的合理性分析

查閱裁判文書發(fā)現(xiàn)，盡管現(xiàn)在有的糾紛中仍然采用“商品分類表”適用規(guī)則。(17)但就總體趨勢而言，“類似商品”認(rèn)定規(guī)則已由前期的“商品分類表”適用規(guī)則，逐漸轉(zhuǎn)向“商品分類表”參考規(guī)則。對此變化，法院認(rèn)為具有合理性。北京一中院認(rèn)為：對是否構(gòu)成類似商品的具體判斷標(biāo)準(zhǔn)并非一成不變，而是應(yīng)當(dāng)隨著社會發(fā)展、相關(guān)消費市場的逐漸演變、生活水平的提高而不斷變化、調(diào)整。在以前的裁定和判決中確立的評判標(biāo)準(zhǔn)和結(jié)論并不能對在后的案件產(chǎn)生必然的影響。(18)在“稻香村”扇形商標(biāo)異議案中，“當(dāng)年對引證商標(biāo)進(jìn)行審查時，未將3006組餅干、面包和3007組年糕、元宵等視為類似商品，是因為當(dāng)時物質(zhì)條件與商品供應(yīng)不足，隨時代的發(fā)展，以前的裁定和判決標(biāo)準(zhǔn)不能對在后案件產(chǎn)生影響”。(19)

按照法院的上述觀點，不免使在后商標(biāo)處境尷尬，得不到應(yīng)有的平等保護。兩個市場主體在商標(biāo)申請時，因采用“商品分類表”適用規(guī)則，不被認(rèn)為屬于“類似商品”而分別被核準(zhǔn)。在之后，發(fā)生商標(biāo)爭議或商標(biāo)侵權(quán)糾紛中，改為采用“商品分類表”參考規(guī)則，有可能就構(gòu)成了“類似商品”。如此一來，在后注冊商標(biāo)就應(yīng)該被宣告無效或構(gòu)成侵權(quán)。商標(biāo)注冊制度就是為了保護注冊商標(biāo)在核定商品范圍內(nèi)的專有使用權(quán)，以及在類似商品上的排他權(quán)。但是，因“類似商品”認(rèn)定規(guī)則的變化，導(dǎo)致了注冊商標(biāo)的不同命運。在“稻香村”扇形商標(biāo)異議案中，90年代采用“商品分類表”適用規(guī)則，在3006類似群商品上已經(jīng)存在第184905號、第352997號注冊商標(biāo)的前提下，北稻得以在3007類似群商品上注冊成功第1011610號商標(biāo)。現(xiàn)在改為采用“商品分類表”參考規(guī)則，蘇稻的“稻香村”扇形商標(biāo)因與北稻的第1011610號商標(biāo)構(gòu)成“類似商品”，應(yīng)被駁回。假如當(dāng)年北稻申請商標(biāo)時，就采用“商品分類表”參考規(guī)則，就有可能認(rèn)為構(gòu)成“類似商品”，而被駁回。也就不會引發(fā)現(xiàn)在的系列糾紛了。

由此可見，“類似商品”認(rèn)定規(guī)則的不同造成蘇稻、北稻擁有的注冊商標(biāo)共存于“相同或類似商品”之上。給兩家得以互訴，頻繁對抗，埋下了禍根。而在商標(biāo)核準(zhǔn)注冊后的糾紛中，法院、商評委在“類似商品”認(rèn)定上的不同，又進(jìn)一步加劇了蘇稻與北稻之間的矛盾。

誠然，隨著社會發(fā)展，市場交易狀況的不斷變化，商品和服務(wù)項目不斷更新，類似商品的范圍不會一成不變。《尼斯分類》每年修訂一次，我國的《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》隨之予以相應(yīng)調(diào)整。所列商品和服務(wù)項目的類別和名稱都可能發(fā)生變化。但是，本文強調(diào)的是應(yīng)該區(qū)分“類似商品”認(rèn)定規(guī)則與“類似商品”在個案中的確認(rèn)。后者是一個動態(tài)范疇，前者應(yīng)該保持不變。兩者不能混淆。在我國，“類似商品”認(rèn)定規(guī)則由“商品分類表”適用規(guī)則轉(zhuǎn)化為“商品分類表”參考規(guī)則，最根本原因是裁判人員認(rèn)識論層面上的問題導(dǎo)致的結(jié)果。前期固守“商品分類表”，實際上是對“商品分類表”功能的誤讀。“商品分類表”的作用在于方便申請人在申請商標(biāo)注冊時，在種類繁多的商品或服務(wù)項目中，確定要申報的商品和服務(wù)項目的類別及名稱。(20)是為了便利商標(biāo)申請、計算商標(biāo)注冊費用，以及提升商標(biāo)檢索、審查、管理工作效率的需要而編寫。《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》只是商標(biāo)審查人員、商標(biāo)代理人和商標(biāo)注冊申請人判斷類似商品或者服務(wù)的重要參考，并不是唯一依據(jù)，不是必須遵守的規(guī)范性文件。

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“類似商品”認(rèn)定規(guī)則的變遷