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商標評審案件電子數據證據域外電子數據的取證；港、澳、臺地區電子數據的取證

對于形成或者存儲于中華人民共和國領域外的電子數據進行取證的，當事人可以按照有關規定辦理相應的公證手續，或者履行中華人民共和國與所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。必要時，可以經由中華人民共和國使領館予以認證。

有下列情形之一的，當事人無需辦理第一款規定的公證、認證或者履行有關證明手續：

（一）公眾在境內可以公開訪問獲取域外電子數據的；

（二）對方當事人對該電子數據的真實性不持異議的；

（三）有其他證據能夠證明域外電子數據屬實的；

（四）源自政府網站信息、上市公司年報、招股說明書、專業數據庫檢索結果、數字圖書館查詢結果、網頁快照等具有可靠性的域外電子數據；

（五）已為生效的人民法院裁判、行政執法決定或者仲裁機構裁決認可的域外電子數據；

（六）其他無需公證、認證或者履行有關證明手續的情形。

對于形成或者存儲于中國香港、澳門、臺灣地區的電子數據，當事人可以履行有關的證明手續。符合第二款規定情形的，當事人無需履行有關證明手續。

【簡明釋義】該條是對于商標評審案件中涉及的形成或存儲于域外或者我國港、澳、臺地區的電子數據，當事人應如何獲取證據的規定。從實踐來看，形成或存儲于域外或者我國港、澳、臺地區的電子數據有兩種獲取方式：一是進行境外取證，二是在境內進行遠程取證。

商標評審部門在裁定當事人具體應辦理的公證或認證手續方面，可以參照《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第16條、《最高人民法院關于知識產權民事訴訟證據的若干規定》第8、9、10條。本條第一款規定充分吸取了以上相關規定的新變化、趨勢，并充分考慮了我國商標評審案件的需要，既保證了從域外或我國港、澳、臺地區取得證據形式上的真實性與可靠性，又能提高商標評審時審查認定的效率。

存在以下幾種基本情形的，本條第二款規定了幾種“可以”相應縮減不必要的公證、認證或有關證明手續的情況。補充說明理由如下：

（1）對于公眾可在境內公開訪問獲取的形成或存儲于域外的電子數據，在審查證據過程中，商標評審人員能夠直接訪問相關數據。因此，其審查判斷與形成或存儲于境內的電子數據差別不大，從而可以減免相應手續。

（2）爭議的對方當事人若承認域外電子數據的真實性的，則表明其對該電子數據真實性沒有疑問，此時若規定舉證方必須辦理公證、認證或有關證明手續是不必要的。

（3）當其他物證、書證等傳統證據或具有不同信息源的電子數據，能夠證明域外電子數據屬實的，就可以初步推定其真實性不存在問題，此時便可以減免有關手續。

（4）源自政府網站信息、上市公司年報、招股說明書等電子數據，由于其發布主體較為權威而具有相對可靠性；專業數據庫檢索結果、數字圖書館查詢結果、網頁快照等電子數據，主要是基于第三方的數據、平臺形成的，其真實性和可靠程度一般較高。需要強調的是，為保障結果的可靠性，該條所述的專業數據庫、數字圖書館一般應為非盈利的或行業內權威的。

（5）類比已為生效的人民法院裁判、行政決定、仲裁裁決所確定的事實為免證事實，已為以上文書認可的域外電子數據也可以相應減免公證、認證或有關證明手續。

（6）商標評審人員綜合全案的其他證據或結合具體個案的特殊情形，可以減免公證、認證或有關證明手續。對于形成或存儲于我國港澳臺地區的電子數據，當事人可以履行有關證明手續，而具體的證明手續可以在具體案件中參照當地或我國大陸地區的有關規定。而當該款規定的電子數據具備本條第二款規定的情形時，也可減免公證、認證或有關證明手續。

征求意見中，有人提出“公開訪問”是否包含當事人通過翻墻軟件獲取的域外證據？我們認為，“公開訪問”是指通過大陸地區內的網絡就能夠獲得的形成或存儲于域外或者我國港澳臺地區的電子數據的情形。當事人通過翻墻軟件獲取的電子數據，雖然違反《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定》，但不屬于違反強制性法律規范，如果其獲取的證據真實性能夠得到證明，可以作為證據使用。具體是否需要公證或認證，商標評審部門可以參照相關的司法實踐經驗進行裁量。

在征求意見中，有觀點提出，過分糾纏公證、認證等程序不利于提高商標評審效率，也無益于案件事實查清。我們予以采納，并以《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》《最高人民法院關于知識產權民事訴訟證據的若干規定》等相關法律規范為基礎，對該條表述做了大規模且必要的調整。

征求意見中，有專家提出，對公證的規定不宜過于嚴厲和死板，諸如法國等國家就不允許公證機構對行政決定、司法判決等公文書進行公證。我們認為，此時須參照本規定第四條“尊重國際通行做法”的規定，由商標評審部門判斷具體情形是否屬于第九條第二款第（六）項規定的“其他無需公證、認證或者履行有關證明手續的情形”。

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