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偶然的特許經(jīng)營？

本文由外文翻譯而來，部分譯文錯誤或者不通順之處請諒解。

根據(jù)美國批發(fā)商分銷商協(xié)會的數(shù)據(jù)，截至2019年，批發(fā)分銷收入占美國GDP的27.5％，即5.9萬億美元。換句話說，批發(fā)分銷是制造商分銷產(chǎn)品的重要方式。使用分銷商的制造商不斷面臨眾多業(yè)務(wù)和法律問題。由Seyfarth Shaw的特許經(jīng)營和分銷小組成員撰寫的本2021年季刊系列將考慮影響分銷關(guān)系的某些法律問題。第一篇文章考慮了所謂的“意外特許經(jīng)營”。

什么是“意外特許經(jīng)營”？為何如此重要？

盡管雙方明確表示了自己的意圖和期望，但當(dāng)經(jīng)銷協(xié)議被視為專營權(quán)時，就會發(fā)生“意外專營權(quán)”1。2根據(jù)某些州法律，特許經(jīng)營權(quán)的法律定義涵蓋了這些分銷關(guān)系，并向分銷商提供了合同外的特許經(jīng)營權(quán)。這些權(quán)利可能包括：在終止前解決違約的機(jī)會，要求制造商在終止前證明正當(dāng)理由的要求，向經(jīng)銷商支付終止救濟(jì)金等。

特許經(jīng)營關(guān)系通常由以下要素定義：（1）以商標(biāo)或商標(biāo)名稱提供或出售商品的權(quán)利；（2）要求制造商/供應(yīng)商遵守銷售計劃或銷售指示的其他方式；（3）支付銷售特許人產(chǎn)品或服務(wù)的權(quán)利的費(fèi)用。這些元素的解釋方式因州而異。但是，許多分銷協(xié)議都滿足了這些要素，并根據(jù)相關(guān)的州法律建立了偶然的特許經(jīng)營權(quán)。

是否滿足第一個特許經(jīng)營要素，商標(biāo)下的商品銷售，是很容易確定的，因此通常無需辯論。實際上，分銷商通常會使用制造商的商標(biāo)來銷售產(chǎn)品，并在設(shè)施，手冊和網(wǎng)站上使用標(biāo)牌和徽標(biāo)。但是，后兩個專營權(quán)定義要素更容易引起爭議。

第二個要素是遵守伊利諾伊州法律規(guī)定的營銷計劃，例如，定義為“向購買者提供有關(guān)如何出售特許人產(chǎn)品或服務(wù)的建議。”3但是，即使根據(jù)伊利諾伊州法律，也不需要制定營銷計劃，而只是提出建議。4根據(jù)其他州法律，特許人對被特許人的營銷和商業(yè)慣例所施加的控制權(quán)的大小決定了營銷計劃要素是否得到滿足。5

第三個要素，即費(fèi)用的支付，有時被廣義地解釋。例如，在伊利諾伊州，費(fèi)用的支付不包括善意批發(fā)的商品購買。但是，制造商要求的培訓(xùn)計劃可能被視為要付費(fèi)。6在加利福尼亞州，與特許經(jīng)營相關(guān)的費(fèi)用（如手冊和設(shè)備）可能會滿足特許費(fèi)部分。7

本文無意詳盡探討州法律專營權(quán)要素的應(yīng)用可能如何發(fā)揮作用。可以說，對特許經(jīng)營要素的可能廣泛解釋可以在不打算建立特許經(jīng)營關(guān)系的情況下建立特許經(jīng)營關(guān)系。確實，法院通常會拒絕當(dāng)事方的主觀意圖，因為它不能決定是否建立特許經(jīng)營關(guān)系。8

如何避免意外特許經(jīng)營或減輕影響？

制造商可以做一些事情以最大程度地降低成為意外特許人的風(fēng)險或減輕這種確定的影響。

查看分發(fā)協(xié)議并刪除并非絕對必要的條款。例如，制造商是否需要批準(zhǔn)分銷商的管理變更？制造商是否需要向分銷商提供有關(guān)如何銷售其產(chǎn)品的特定指導(dǎo)？如上所述，根據(jù)協(xié)議允許制造商的控制權(quán)越高，就越有可能發(fā)現(xiàn)特許經(jīng)營的營銷計劃要素得到了滿足。

為避免滿足上述第三個條件，即支付特許經(jīng)營費(fèi)，請盡量避免在執(zhí)行分銷協(xié)議后的6個月至一年內(nèi)向分銷商收取除批發(fā)銷售的商品以外的任何費(fèi)用。從分銷商付款到執(zhí)行協(xié)議之間的時間間隔較長（銷售商品除外）的時間越長，則可以說該付款滿足特許費(fèi)要素的可能性就越小。

修改分配協(xié)議，以限制各方當(dāng)事人相互提出索賠的時間（即索賠產(chǎn)生后的一年），尤其是在某些州法規(guī)為特許經(jīng)營關(guān)系索賠提供更長時效的法規(guī)的情況下。正如上面引述的那樣，許多法院都會像“Faxon銷售”法院那樣執(zhí)行合同要求限制時限。

標(biāo)簽：石嘴山呼和浩特安康廈門呂梁南京陜西延安

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