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行為保全制止商標惡意搶注的可行性

來源：中國知識產權報/中國知識產權資訊網

　　如何遏制商標惡意搶注以及搶注成功后的濫用訴訟權利行為，是當前知識產權領域的一個熱點話題。近年來，我國嚴厲打擊商標惡意搶注，正確處理保護商標權與維護市場秩序的關系，加大對商標領域惡意搶注、非法囤積、搭便車等行為的懲治力度，有力地維護了正常的商標申請注冊秩序。筆者認為，我國民事訴訟法和相關司法解釋確立的行為保全制度，尤其是訴前行為保全制度，不失為一種制止商標惡意搶注行為的有效途徑。對于惡意申請注冊商標損害他人合法權益的行為，權利人可以考慮依據民事訴訟法第一百條和第一百零一條規定，通過申請行為保全的方式，及時有效地制止商標惡意搶注行為發生。相較而言，根據民事訴訟法第一百零一條申請訴前行為保全更為有效。

　　行為保全的對象界定

　　根據我國民事訴訟法第一百條規定，行為保全的目的在于責令一方當事人作出一定行為或者禁止其作出一定行為。就制止商標惡意搶注而言，最終目的是要阻止行為人實施惡意提出商標注冊申請的行為。因此，行為保全的對象，應該是被申請人即將或者可能實施的商標注冊申請行為。實踐中，可以考慮請求法院裁定在某一時間段內禁止被申請人在特定的商品或者服務類別上申請注冊與他人商標相同或者近似的商標。

　　一般情況下，在發現他人實施了商標惡意搶注行為時，權利人尚未提起民事訴訟，此時可依據民事訴訟法第一百零一條規定申請訴前行為保全，并在人民法院采取保全措施后30日內依法提起訴訟。

　　行為保全的適用前提

　　根據民事訴訟法第一百條規定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。如果申請商標注冊的行為損害了他人合法權益，最終可以通過行政程序予以無效宣告，所以一般不存在上述規定中使判決難以執行的問題。商標惡意注冊，更多是因“先申請、先注冊”規則而使真正的權利人喪失了商標獲準注冊的可能性。而從形式上看，是一種依照法定程序實施的合法行為，故對于上述規定中“造成當事人其他損害”的認定應當從嚴把握。

　　筆者認為，一般情況下，需要同時滿足以下兩個條件，才可以考慮民事訴訟法第一百條規定中“其他損害”的存在。

　　第一，請求保護的商標具有較高知名度。由于商標注冊需要按照《類似商品和服務區分表》按類別申請，一般注冊商標的專用權也限于其核定使用的商品或者服務類別，只有具有較高知名度的商標存在跨類保護的可能性。實踐中，對于已經持有在先商標的權利人，因為其在先注冊或在先申請商標的存在，他人想在同一種或者類似商品或服務上再注冊相同或者近似商標是十分困難的，一般沒有申請行為保全的必要性。對于在未注冊商標實際使用的商品或服務類別上的搶注，發現時該搶注行為已經發生，搶注人已經取得了商標在先申請日期，因而已無事先預防之可能，真正的權利人只能通過事后救濟的手段尋求救濟。能夠事先預防從而保留住在先申請日期的，只能是在不相同、不類似的商品或者服務類別上的惡意搶注。因此，只有商標的知名度較高、具備跨類保護可能性，才有通過行為保全制止他人惡意搶注之必要。

　　第二，被申請人有惡意或者大量申請商標的記錄。如果申請商標注冊的行為系偶發，不排除巧合的可能性。尤其是與在先商標的標志并不完全相同的商標，很難當然地推定申請人具有搶注的惡意。因此，作為提供給權利人的一種特殊救濟手段，應當是在惡意搶注行為十分明顯的情況下才能適用。為保全的申請人提供被申請人存在商標惡意搶注行為的初步證據，包括曾經被法院或者國家知識產權局認定違反商標法相關規定而導致其商標注冊申請被駁回、注冊商標被宣告無效或者他人對其商標注冊申請提出的異議得到支持等。

　　行為保全的后續措施

　　訴前行為保全措施的依據是民事訴訟法第一百零一條規定，申請人在其保全申請得到法院支持后，必須在法律規定的30天內提起民事訴訟。這里的訴訟不同于當事人向國家知識產權局提出異議或者無效宣告請求，而是指申請人主張其合法民事權益受到侵害而提起的民事訴訟。由于申請商標注冊的行為是依據法定程序實施的，不能認為商標注冊申請行為本身構成侵權。因此，后續侵權訴訟所指向的被控侵權行為，應當是行為保全的被申請人此前已經實施了行為，包括實際的商標使用行為、商標獲準注冊后惡意提起侵權之訴導致真正權利人遭受損害的行為等。權利人也可以在提起上述民事訴訟后，依據民事訴訟法第一百條規定，申請訴訟中的行為保全。

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