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知識產權訴訟裁判的結果不足以彌補損失

我國目前的幾部知識產權單行法對侵權損害賠償的規定，往往導致在很多情況下出現勝訴一方當事人獲得的賠償遠沒有支付的訴訟成本多的情形，也就是名義上的勝訴者實質上卻是真正的輸家。以專利為例，按照《最高人民法院關于審理專利爭議案件若干問題的解答》，我國專利侵權損害賠償數額有三個計算標準：第一，以專利權人因侵權行為受到的實際經濟損失作為損失賠償額。由于專利權人因為侵權行為所導致的實際損失受多種因素影響，難以確切估算，既有直接損失，如銷售額下降，還有間接、潛在的損失，如市場份額的縮小、產品生命周期的縮短，這比直接損失更致命。第二，以侵權人因侵權行為獲得的全部利潤作為損失賠償額。問題在于要計算侵權利潤，必須通過審查侵權人制造或者銷售產品的全部會計賬簿等，權利人難以舉證證明。第三，以不低于專利許可使用費的合理數額作為賠償損失額。缺陷在于如果專利權人在被侵權前沒有將其專利許可他人使用，只能參照確定。由于我國無形資產評估制度本身就不健全，專利許可使用費難以合理計算。除此之外，我國現行知識產權單行法律規定了法定的賠償額。

根據我國現行《專利法》及最高人民法院2001年公布的《關于審理專利爭議案件適用法律問題的若干規定》第20條至第22條規定，人民法院首先按照權利人損失或者侵權人獲利計算賠償數額。該兩項難以確定的，則參照專利許可使用費的倍數合理確定賠償數額。在沒有專利許可使用費的情形下，或者專利許可使用費明顯不合理的情形下，人民法院可以根據專利權的類別、侵權人侵權的性質和情節等因素，一般在人民幣5000元以上、30萬元以下確定賠償數額，最多不超過人民幣50萬元。同樣根據《商標法》和最高人民法院《關于審理商標民事爭議案件適用法律若干問題的解釋》、《著作權法》和最高人民法院《關于審理著作權民事爭議案件適用法律若干問題的解釋》以及《反不正當競爭法》的相關規定，無論是專利權、商標權、著作權侵權還是不正當競爭造成的損害，賠償數額的計算方法比較類似，包括根據權利人損失、侵權人獲利以及定額賠償等參考標準。

比如，專利侵權賠償規定了5000元以上、30萬元以下、最多不超過50萬元的定額賠償數額，類似地，著作權侵權和商標侵權賠償都不超過50萬元人民幣。法律對于賠償損失形式的民事責任較為強調按照實際損失進行賠償，以“填平”為原則，但是對于無形財產的侵犯，權利人的“實際損失”只有補償性賠償的規定對權利人挽回損失是不夠的。正如有學者指出，“定額賠償是一把雙刃劍，一方面保證了權利人無法證明其損失和侵權人獲利時，也能夠得到司法賠償的救濟；另一方面卻因為有明確的50萬元的上限的規定，在那些侵權人獲利明顯超過50萬元，但無法確定具體數額、雖以侵權為業卻無法確定其銷售利潤、主觀惡意明顯等案件中，人民法院不能突破該上限，對權利人愛莫能助，特別是隨著市場經濟的縱深發展和全球經濟一體化的加速，侵權獲利實際上超過50萬元的案件亦不鮮見”。②在我國當事人通過訴訟獲得負價值的案例屢見不鮮，典型的如迪斯尼公司訴北京出版社等侵犯著作權案中，法院判定被告賠償原告7.2萬元，而原告支付的律師費就高達87萬元。①因此，在訴訟中，“錯誤成本與直接成本大于程序利益。盡管個別的原告能獲得損害賠償和其他救濟，從而從訴訟中受益，但全面地看，訴訟純粹是一種損失。因此，從社會的立場或從潛在地原告或被告地立場來看，應當避免打官司”。

我國幾部重要的知識產權單行法律的第三次修改都意識到法定損害賠償不足，不僅提高了法定損害賠償的限額，而且還涉及了懲罰性賠償的問題。例如，《中華人民共和國專利法修訂草案》（征求意見稿）第一次把“法定賠償”的內容寫進了侵權賠償的條款——第60條：“……沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定人民幣10000元以上、100萬元以下的賠償數額。對于故意侵犯專利權的行為，管理專利工作的部門或人民法院可以依據侵權行為的情節、規模、損害后果等因素，將根據前兩款所確定的賠償數額最高提高至三倍。”自2011年7月13日正式啟動的《著作權法》第三次修改草案第72條規定：“權利人的實際損失、侵權人的違法所得和通常的權利交易費用均難以確定，并且經著作權或者相關權登記、專有許可合同或者轉讓合同登記的，由人民法院根據侵權行為的情節，判決給予一百萬元以下的賠償。對于兩次以上故意侵犯著作權或者相關權的，應當根據前兩款賠償數額的一至三倍確定賠償數額。”類似的，《商標法》修訂草案（2011年9月1日公布）第67條關于侵權賠償金額確定依據的規定中，將權利人因侵權遭受損失之金額作為賠償依據優先于侵權人獲益之金額，并將法定賠償上限由五十萬提高到一百萬。

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