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電子商務(wù)是否正在改變加拿大商標(biāo)“使用”的定義

加拿大法院和商標(biāo)異議委員會（“委員會”）最近的幾項(xiàng)裁決分析了電子商務(wù)對加拿大商標(biāo)“使用”主張的影響。“使用”是在加拿大注冊和維持商標(biāo)注冊的關(guān)鍵。這些決定對于在加拿大沒有實(shí)體存在的情況下尋求商標(biāo)保護(hù)的外國商標(biāo)所有人（例如零售店或酒店）尤其重要。在異議和不使用程序中，當(dāng)與消費(fèi)者的主要聯(lián)系是通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行時，董事會似乎正在仔細(xì)審查加拿大提供的服務(wù)的性質(zhì)。

根據(jù)第4條商標(biāo)法法案（以下簡稱“法案”），一個商標(biāo)在關(guān)聯(lián)使用的服務(wù)，如果它是“使用或這些服務(wù)的性能或廣告顯示。”這被解釋為要求在加拿大提供服務(wù)。對于商品，商標(biāo)必須在商品本身或可能在購買點(diǎn)的材料上顯示，并且商品必須在正常貿(mào)易過程中在加拿大出售。

零售商店服務(wù)

從歷史上看，與零售商店服務(wù)相關(guān)的商標(biāo)“使用”要求在加拿大有實(shí)體存在-廣告還不夠。這些案件認(rèn)為，在加拿大沒有實(shí)體商店的外國商標(biāo)所有人，只有能夠執(zhí)行正常的零售服務(wù)，例如從加拿大人手中下訂單或向加拿大人發(fā)貨，才能提出使用要求。在具有加拿大電話號碼的網(wǎng)站上以加拿大元列出價(jià)格，在加拿大發(fā)行量較大的加拿大雜志或媒體上定期做廣告，在確認(rèn)加拿大交付的發(fā)票上顯示注冊人的姓名，或?yàn)榧幽么笕硕ㄖ凭W(wǎng)站或目錄也有幫助顯示“使用”。

2011年，在未使用程序中注冊服務(wù)商的決定中，聯(lián)邦法院在TSA Stores Inc.訴商標(biāo)注冊服務(wù)商中裁定，應(yīng)對“服務(wù)”進(jìn)行自由解釋；只要某些公眾，消費(fèi)者或購買者從該活動中受益，它就是一項(xiàng)服務(wù)。在這種情況下，注冊人沒有在加拿大擁有任何商店（商店曾經(jīng)經(jīng)營過，但是已經(jīng)關(guān)門了），但提出了證據(jù)，表明相當(dāng)多的加拿大人訪問了其網(wǎng)站。法院裁定商標(biāo)為在加拿大沒有實(shí)體商店的情況下，即使沒有從加拿大購買網(wǎng)站的證據(jù)，也可以維持零售商店服務(wù)的注冊。TSA網(wǎng)站提供了諸如“幫助我查找裝備”，“尋鞋器”和“商店定位器”工具之類的信息；法院認(rèn)為，這些輔助零售商店服務(wù)提供了類似于參觀實(shí)體商店的經(jīng)驗(yàn)，并且受益于與知識淵博的銷售人員的討論。法院認(rèn)為這對公眾有利，因此是一項(xiàng)服務(wù)。保持注冊。

相反，在Lapointe Rosenstein LLP訴West Seal Inc.案中，書記官長狹義地解釋了TSA的決定，刪除了West Seal的商標(biāo)ARDEN B，該商標(biāo)與零售服裝商店服務(wù)和各種與服裝有關(guān)的商品相關(guān)聯(lián)注冊。西海豹沒有運(yùn)送國際貨物的設(shè)施。從該網(wǎng)站訂購的加拿大客戶使用第三方運(yùn)輸公司將購買的物品運(yùn)送到加拿大。書記官長認(rèn)為這樣做不夠；如果沒有證據(jù)表明注冊人自己將通過其網(wǎng)站發(fā)出的訂單運(yùn)送到加拿大，則該服務(wù)未在加拿大提供。

書記官長還在Poltev訴MMI-GOC LLC案中裁定，僅“ .ca”域名的注冊和運(yùn)營本身并不構(gòu)成對加拿大服務(wù)商標(biāo)的使用。

酒店及旅游相關(guān)服務(wù)

Bellagio Limousines訴Mirage Resorts Inc.最近的一項(xiàng)非使用程序裁決，在加拿大沒有實(shí)際所在地的情況下，為酒店和旅游相關(guān)服務(wù)的商標(biāo)使用問題增加了新的皺紋。

問題在于加拿大是否使用了Mirage Resorts Incorporated（“ Mirage Resorts”）擁有的與拉斯維加斯貝拉吉?dú)W酒店有關(guān)的兩個商標(biāo)注冊。一項(xiàng)注冊涉及：（1）促銷和賓客關(guān)系服務(wù)，即酒店和賭場預(yù)訂和預(yù)訂服務(wù)；（2）賭場和現(xiàn)場娛樂服務(wù)；（3）酒店，美容院和健康水療中心。其他包括女士服裝，運(yùn)動服和服裝配件。

Mirage Resorts的證據(jù)表明，它經(jīng)營著拉斯維加斯的貝拉吉?dú)W酒店，并花費(fèi)了大量資金，特別是通過其網(wǎng)站在加拿大做廣告和推廣BELLAGIO標(biāo)志。每年都有許多加拿大人訪問酒店，并通過網(wǎng)站預(yù)訂假期。來自多倫多的旅行社的進(jìn)一步證據(jù)證明，他參觀了貝拉焦酒店，并在那里為加拿大客戶預(yù)訂了假期。

盡管BELLAGIO商標(biāo)在加拿大很出名，但Mirage Resorts的廣告和促銷不足以使用“酒店服務(wù)”，因?yàn)樗鼘?shí)際上并未在加拿大經(jīng)營酒店。書記官長說：“雖然技術(shù)已經(jīng)發(fā)展到可以不必離開家就可以享受零售體驗(yàn)的地步，但沒有證據(jù)表明酒店服務(wù)已經(jīng)取得了這種進(jìn)步；酒店服務(wù)需要在加拿大設(shè)有實(shí)體店。酒店無法通過互聯(lián)網(wǎng)或1-800電話號碼進(jìn)行運(yùn)營。”僅針對“促銷和賓客關(guān)系服務(wù)，即酒店和賭場預(yù)訂及預(yù)訂服務(wù)”保留注冊。該決定表明，董事會將縮小酒店服務(wù)的范圍：商標(biāo)所有者必須能夠證明它已經(jīng)準(zhǔn)備就緒，愿意并且能夠在加拿大提供服務(wù)。盡管有許多加拿大人參觀了酒店，但即使僅是加拿大的促銷活動也無法維持非常著名的商標(biāo)。

這些決定以及其他決定證明了用來描述所使用服務(wù)的特定措辭的重要性。例如，在威尼斯Simplon-Orient-Express，Inc.訴法國法語國家SNCF案中，書記官長保持了ORIENT EXPRESS的注冊，涵蓋“旅行服務(wù)，即鐵路和客運(yùn)服務(wù)”，盡管事實(shí)是注冊人沒有在加拿大有營業(yè)所，并且僅在歐洲經(jīng)營鐵路服務(wù)。注冊人為加拿大旅行社提供了研討會，然后旅行社為其加拿大客戶在注冊人的歐洲火車上進(jìn)行了預(yù)訂。聯(lián)邦法院維持上訴的登記，認(rèn)為“旅行服務(wù)，即鐵路客運(yùn)服務(wù)”，包括偶然的或輔助的服務(wù)，例如火車票和火車預(yù)訂服務(wù)，即使通過加拿大的中間旅行社提供。

2006年，書記官長在Borden Ladner Gervais LLP訴WestCoast Hotels，Inc.中對“酒店服務(wù)”進(jìn)行了另一項(xiàng)注冊。注冊人表明，加拿大人在其網(wǎng)站上預(yù)訂了美國WESTCOAST酒店，并參加了加拿大的注冊人忠誠度計(jì)劃。重要的是，注冊人最近已將該商標(biāo)許可為加拿大酒店的二級商標(biāo)或房屋商標(biāo)。書記官長認(rèn)為不應(yīng)對“旅館服務(wù)”進(jìn)行狹義解釋；預(yù)訂服務(wù)和會員計(jì)劃服務(wù)的表現(xiàn)均構(gòu)成了酒店服務(wù)的表現(xiàn)。

去年，聯(lián)邦法院在Homeaway.com，Inc.訴Hrdlicka案中強(qiáng)化了這種做法。Homeaway.com試圖將VRBO商標(biāo)刪除以用于“度假房地產(chǎn)上市服務(wù)”，原因是VRBO事先將相同商標(biāo)用于相同服務(wù)，并基于商標(biāo)所有者向商標(biāo)局的欺詐性陳述。法院對該商標(biāo)進(jìn)行了刪除，并通過其位于美國的網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)Homeaway.com擁有有效的在先權(quán)利。事實(shí)還表明，加拿大人列出了出租物業(yè)并使用該網(wǎng)站進(jìn)行了預(yù)訂。在此基礎(chǔ)上，大法官休斯說，一個商標(biāo)無論在何處出現(xiàn)該信息，該信息都會出現(xiàn)在加拿大的計(jì)算機(jī)屏幕網(wǎng)站上，這構(gòu)成了《商標(biāo)法》在加拿大的使用和廣告目的。

給商標(biāo)所有人的建議

在沒有向加拿大人銷售商品和加拿大零售地點(diǎn)的情況下，外國注冊人必須承擔(dān)沉重的負(fù)擔(dān)，以表明其網(wǎng)站是針對加拿大人的，并且模仿了傳統(tǒng)的零售商店體驗(yàn)，其交互性類似于訪問實(shí)體店。為了使涵蓋零售服務(wù)的商標(biāo)所有人能夠表明自己已經(jīng)準(zhǔn)備好，愿意并且能夠在加拿大進(jìn)行注冊服務(wù)，他們應(yīng)該考慮：

客戶購買并把交貨加拿大（項(xiàng)目網(wǎng)上購買，通過目錄，或電話必須交付給加拿大人，在加拿大，由注冊人或其代理人，而不是由第三方）;

有加拿大的網(wǎng)站或目錄；

上市價(jià)格以加元計(jì)算；

提供加拿大電話號碼；

該商標(biāo)在加拿大出版物或在加拿大發(fā)行量較大的出版物中做廣告；

注冊人的姓名顯示在確認(rèn)在加拿大交付的發(fā)票上。

在注冊人未在加拿大經(jīng)營旅館的情況下，獲得或維護(hù)“旅館服務(wù)”的商標(biāo)注冊方面，商標(biāo)所有者應(yīng)考慮：

在申請中始終明確包含“預(yù)訂服務(wù)”；

將其商標(biāo)許可給本地企業(yè)；

向加拿大網(wǎng)站用戶提供會員計(jì)劃，并跟蹤注冊此類會員計(jì)劃的加拿大人的數(shù)量。

重要的是要認(rèn)識到，這些決定中的許多決定都是在未使用的簡易程序中產(chǎn)生的，在該程序中，注冊服務(wù)商行使有限的酌處權(quán)，并且只能根據(jù)《商標(biāo)法》確定是否已經(jīng)使用過“使用”。這些異議可能會在異議程序中出現(xiàn)，并可能影響商標(biāo)注冊的可執(zhí)行性。與委員會的立場相反，聯(lián)邦法院和聯(lián)邦上訴法院已經(jīng)意識到，商譽(yù)的存在并不取決于加拿大的使用；外國商標(biāo)所有人可能會在其商標(biāo)中保留有效的商譽(yù)，盡管事實(shí)上它不在加拿大開展業(yè)務(wù)。

需要法院作出進(jìn)一步評論，以澄清在加拿大沒有實(shí)物存在的情況下，在線商標(biāo)使用是否以及何時構(gòu)成在加拿大的“使用”的問題。

標(biāo)簽：包頭六盤水日照遼源青島上海湘潭欽州

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