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加拿大商標(biāo)許可：控制是關(guān)鍵

即將出臺(tái)的《商標(biāo)法》修正案可能會(huì)帶來(lái)所有權(quán)和許可問(wèn)題的短期不確定性。不可能改變的一件事是證明許可人對(duì)商標(biāo)的控制權(quán)的既定原則。

C-31法案于2014年6月實(shí)施的《商標(biāo)法》修正案，預(yù)計(jì)將于2019年生效，并將對(duì)加拿大商標(biāo)法做出重大修改，其中最重要的是取消使用作為注冊(cè)要求。

由于商標(biāo)所有者和從業(yè)人員一直期待著這些修改已有一段時(shí)間，因此許多人都質(zhì)疑它們的含義，并且-鑒于即將生效的日期-為早期提交和續(xù)展策略提供了建議。但是，很少有人討論該修正案可能對(duì)商標(biāo)許可產(chǎn)生的影響。

特別是取消使用要求可能會(huì)帶來(lái)商標(biāo)所有權(quán)和許可方面的短期不確定性。許可可能會(huì)影響各種情況，包括異議和撤銷程序，以及商標(biāo)爭(zhēng)議中的權(quán)利主張。

商標(biāo)法第50條

商標(biāo)被許可使用時(shí)，必須注意確保其與眾不同，以便其有效和可執(zhí)行。根據(jù)擬議的變更，“區(qū)別性”的定義基本上保持不變（即商標(biāo)必須區(qū)分或改編以便將一個(gè)商人的商品或服務(wù)與另一商人的商品或服務(wù)區(qū)分開）。

商標(biāo)法第50條保護(hù)了許可商標(biāo)的獨(dú)特性，但前提是許可人和被許可人必須遵守其中的規(guī)定。第50條規(guī)定，如果許可人對(duì)被許可商品或服務(wù)的特征或質(zhì)量保持“直接或間接控制”，則被許可人對(duì)商標(biāo)的使用被視為許可人使用，從而保持了商標(biāo)的獨(dú)特性。此外，如果同時(shí)發(fā)布了商標(biāo)的許可使用及其所有者的身份的公告，則可以假定該使用是由所有者許可的，并且商品或服務(wù)的特征或質(zhì)量由所有者控制。

但是，第50節(jié)沒(méi)有詳細(xì)說(shuō)明應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)控制，也沒(méi)有指定許可證必須采用的形式（例如，是否必須寫成許可證）。因此，必須考慮使用判例法來(lái)指導(dǎo)這些問(wèn)題。

許可判例法

最佳做法是書面規(guī)定許可條款。但是，判例法表明，許可可以是書面的或口頭的，明示的或暗示的。缺乏書面許可協(xié)議通常會(huì)導(dǎo)致難以確定當(dāng)事人的意圖，以便確定許可人是否已達(dá)到必要的控制權(quán)。一個(gè)相關(guān)的困難是證明哪些當(dāng)事方以及何時(shí)簽署口頭協(xié)議。最近的兩個(gè)案例表明，要保持許可商標(biāo)的有效性，需要多少控制證據(jù)。

亞洲里程與航空里程

聯(lián)邦法院在國(guó)泰航空公司（Cathay Pacific Airways Ltd）訴Air Miles International Trading BV（2016 FC 1125）中重新評(píng)估了相關(guān)方之間的不成文許可協(xié)議。在較早的決定（2014 FC 549）中，法院裁定，在沒(méi)有書面許可協(xié)議的情況下，公司子公司使用ASIA MILES商標(biāo)可以使母公司受益，因?yàn)楸辉S可人的唯一目的是為了實(shí)施使用了哪個(gè)商標(biāo)。進(jìn)一步的控制證據(jù)包括一份協(xié)議，其中詳細(xì)說(shuō)明了母公司與子公司之間的報(bào)告關(guān)系，以及公司母公司為子公司使用而開發(fā)的營(yíng)銷材料。根據(jù)這一證據(jù)，聯(lián)邦法院對(duì)存在間接或直接控制權(quán)感到滿意。

2014年的裁決隨后由聯(lián)邦上訴法院撤消，并由聯(lián)邦法院重新決定（2015 FCA 253），但由于審查標(biāo)準(zhǔn)的原因，2016年，聯(lián)邦法院得出了基本相同的結(jié)論。再次，它采用了廣泛的觀點(diǎn)，即不成文的許可安排可以滿足第50條的要求，認(rèn)定被許可人的使用可以使許可人受益，“只要許可人對(duì)商品的特性或質(zhì)量直接或間接地施加足夠的控制，服務(wù)”。但是，它偏離了先前的決定，并以被許可人對(duì)商標(biāo)的使用本身不構(gòu)成商標(biāo)使用為由而拒絕了ASIA MILES申請(qǐng)。關(guān)于商品。關(guān)于服務(wù)，法院得出結(jié)論認(rèn)為，“亞洲里程”將與“ AIR MILES”商標(biāo)相混淆。

該航空里程的情況說(shuō)明，法院都愿意找到在沒(méi)有書面許可協(xié)議的一個(gè)有效的許可協(xié)議的存在，但是，即使在相關(guān)公司的情況下，必須有正確的商標(biāo)使用本身和必要的水平許可方的直接或間接控制。

相比之下，1400446 Alberta Ltd訴Fogler Rubinoff LLP（2018 FC 79）證明了可歸因于書面許可協(xié)議的重大分量。在此，聯(lián)邦法院根據(jù)《商標(biāo)法》第45條，撤銷了商標(biāo)注冊(cè)處長(zhǎng)關(guān)于撤銷不使用的注冊(cè)的決定，并且面對(duì)新證據(jù)，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事方之間存在有效的許可安排，并且被許可人對(duì)商標(biāo)的使用使許可人受益。在上訴中，商標(biāo)所有人提交了書面許可協(xié)議的副本，法院指出：

盡管沒(méi)有證據(jù)表明[許可人]已采取措施檢查商品或服務(wù)，或以其他方式行使根據(jù)許可協(xié)議授予其的權(quán)利，但該代理人表示：“根據(jù)許可協(xié)議，所有者對(duì)商品或服務(wù)保持控制被許可人與商標(biāo)相關(guān)聯(lián)提供的商品和服務(wù)的性質(zhì)和質(zhì)量（強(qiáng)調(diào)后加）。

代理人的陳述足以建立必要的控制權(quán)，而沒(méi)有必要證明許可方采取的步驟。

該案表明，在第45條撤銷程序中，該程序旨在概括性地講，在沒(méi)有證據(jù)表明已采取實(shí)際步驟來(lái)確保必要的證據(jù)的情況下，法院可能愿意找到有效的許可安排。控制級(jí)別，前提是已簽訂書面許可協(xié)議。

修正案的發(fā)牌

盡管C-31法案沒(méi)有對(duì)第50條進(jìn)行實(shí)質(zhì)性更改，但是由于刪除了用于確保注冊(cè)的使用，但是在修訂許可協(xié)議時(shí)可能會(huì)帶來(lái)挑戰(zhàn)。目前，未經(jīng)注冊(cè)或未申請(qǐng)的未使用商標(biāo)無(wú)法獲得許可，因?yàn)樵S可人將對(duì)該商標(biāo)沒(méi)有任何許可權(quán)。但是，一旦修正案生效，商標(biāo)所有者將能夠許可未使用的注冊(cè)商標(biāo)。即將撤消使用已經(jīng)導(dǎo)致“拖釣”活動(dòng)，因?yàn)橐恍┥暾?qǐng)人已經(jīng)針對(duì)所有45類商品和服務(wù)提出了新的申請(qǐng)。這也可能會(huì)刺激巨魔的許可活動(dòng)，因?yàn)槭褂脵?quán)的取消可能使一個(gè)當(dāng)事方向另一方施加壓力，要求其在加拿大針對(duì)已注冊(cè)但未使用的商標(biāo)達(dá)成許可協(xié)議。如果受壓方不想達(dá)成協(xié)議，但對(duì)開始使用該商標(biāo)感興趣，則它將無(wú)法注冊(cè)，直到自注冊(cè)之日起三年不使用。雖然可以通過(guò)法院訴訟質(zhì)疑注冊(cè)的有效性，但這可能會(huì)導(dǎo)致成本過(guò)高。

最佳實(shí)踐

由于獨(dú)特性是加拿大商標(biāo)法的要求，因此，即使與當(dāng)事方相關(guān)，許可人也必須采取適當(dāng)?shù)牟襟E對(duì)其商標(biāo)實(shí)施控制。在加拿大，子公司或關(guān)聯(lián)公司對(duì)商標(biāo)的使用并不一定僅僅由于兩方之間的關(guān)系而使母公司受益–驗(yàn)證許可還需要更多。雖然判例法表明法院愿意提供一些余地，但應(yīng)考慮以下實(shí)用技巧。

執(zhí)行書面許可協(xié)議

盡管第50條和相關(guān)判例法均未規(guī)定絕對(duì)許可是絕對(duì)要求，但如果有書面協(xié)議，則許可人將更容易確定許可的存在和條款，并證明商標(biāo)具有不會(huì)因不受控制的使用而失去特色。

指定標(biāo)準(zhǔn)和檢查權(quán)限

為了證明許可人對(duì)商品或服務(wù)的特征或質(zhì)量保持直接或間接的控制權(quán)，許可應(yīng)規(guī)定必須使用商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)。此外，它應(yīng)賦予許可人定期檢查被許可人許可活動(dòng)的權(quán)利。例如，許可人可以：

向被許可人提供手冊(cè)或培訓(xùn)材料；

定期檢查被許可人的處所；

獨(dú)立獲取產(chǎn)品或營(yíng)銷材料的樣本以進(jìn)行質(zhì)量審查。

運(yùn)動(dòng)控制

許可證頒發(fā)者除在許可證中有此類規(guī)定外，還應(yīng)控制商品或服務(wù)的特征或質(zhì)量。這可以通過(guò)代理（例如，關(guān)聯(lián)公司）直接或間接完成。

使用正確的商標(biāo)聲明

許可人應(yīng)要求被許可人采用公共公告，以表明其對(duì)商標(biāo)的使用已獲得許可，并在可能的情況下列出商標(biāo)所有者的名稱。

通過(guò)授予許可，商標(biāo)所有者允許第三方使用其商標(biāo)，必須謹(jǐn)慎進(jìn)行以保持其獨(dú)特性–否則，商標(biāo)可能會(huì)遭到成功質(zhì)疑。證明許可人對(duì)商標(biāo)的控制是加拿大有效商標(biāo)許可的關(guān)鍵，并且在《商標(biāo)法》修正案生效后很可能仍然如此。

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