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專利申請種類

(一)利用不同專利形式的特點進行選擇

發明、實用新型和外觀設計三種專利形式各有其特點，企業應根據自己發明創造的特點，結合這三種專利的不同要求選擇適當的專利申請種類。

l。實用新型與發明區別

(1)兩者保護的主題不同

實用新型僅限于對產品的形狀、構造或者其結合所做出的發明，也就是說，它只能是對機械、設備、裝置、器具、日用品等產品的新的設計，因此，工藝方法發明不能以實用新型專利保護。

(2)兩者的創造性要求不同

實用新型比發明的創造性要求低，以專利法的規定為例，發明應具有突出的實質性特點和顯著的進步，實用新型應具有實質性特點和進步。

(3)兩者的取得程序不同

在對實用新型的保護方式上，雖然規定了實用新型應當具備的專利性條件，但同時又規定實用新型專利申請只進行初步審查(形式審查)而不進行實質性審查，申請費用也低。只要經形式審查合格即可授予實用新型專利權，至于其是否符合專利性條件，一般是在專利侵權糾紛中解決。

(4)兩者的保護期限不同

法律對實用新型專利的保護期限要比發明專利短得多，發明專利權的期限為20年，實用新型專利權的期限為10年。

2．實用新型的特點及注意事項

實用新型的最大好處是授權簡單，能讓申請人在比較短的時間內獲得專利權的保護。但在申請時需注意以下事項：

(1)實用新型專利只保護產品

一切有關方法(包括產品的用途)以及未經人工制造的自然存在的物品不屬于實用新型專利的保護客體。上述方法包括產品的制造方法、使用方法、通訊方法、處理方法、計算機程序以及將產品用于特定用途等。

例如，一種齒輪的制造方法、工作間的除塵方法、數據處理方法、自然存在的雨花石等不能獲得實用新型專利保護。

應當注意的是：

①雖然申請的主題名稱是一種產品，但除主題名稱外，該獨立權利要求的全部技術特征是一種方法或實質上是一種方法的，則不屬于實用新型專利的保護客體。例如，一種木質牙簽，其特征是在木質牙簽加工成形后，浸泡于醫用殺菌劑中5—20分鐘，然后取出晾干。

②在獨立權利要求的前序部分描述了產品的形狀、構造特征，而在特征部分僅描述方法特征的，審查員應當判斷該實用新型對現有技術作出貢獻的部分是否有形狀、構造特征。有形狀、構造特征的，應當通知申請人修改權利要求，將該形狀、構造特征寫入權利要求的特征部分；沒有形狀、構造特征的，該實用新型屬于用不同工藝方法制造的同樣形狀、構造的產品，不屬于實用新型專利的保護客體。

(2)什么是“產品的形狀”

產品的形狀是指產品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。

對產品形狀所提出的技術方案可以是對產品的三維形態的空間外形所提出的技術方案，例如對凸輪形狀、刀具形狀作出的改進；也可以是對產品的二維形態所提出的技術方案，例如對型材的斷面形狀的改進。

無確定形狀的產品，如氣態、液態、粉末狀、顆粒狀的物質或材料，其形狀不能作為實用新型產品的形狀特征。

應當注意的是：

①不能以生物的或者自然形成的形狀作為產品的形狀特征。例如，不能以植物盆景中植物生長所形成的形狀作為產品的形狀特征，也不能以自然形成的假山形狀作為產品的形狀特征。

②不能以擺放、堆積等方法獲得的非確定的形狀作為產品的形狀特征。

③允許產品中的某個技術特征為無確定形狀的物質，如氣態、液態、粉末狀、顆粒狀物質，只要其在該產品中受該產品結構特征的限制即可。例如，對溫度計的形狀構造所提出的技術方案中允許寫入無確定形狀的酒精。審

④產品的形狀可以是在某種特定情況下所具有的確定的空間形狀。例如，具有新穎形狀的冰杯、降落傘等；又如，一種用于鋼帶運輸和存放的鋼帶包裝殼，由內鋼圈、外鋼圈、捆帶、外護板以及防水復合紙等構成，其各部分按技術方案所提示的相互關系將鋼帶包裝起來后形成確定的空間形，這樣的空間形狀不具有任意性，則鋼帶包裝殼可以獲得實用新型專利的保護。

⑤僅僅改變了成分的原材料產品，如板材、棒材等，其板狀、棒狀并未對現有技術作出貢獻，不能作為產品的特定形狀特征。但是，通過改變其形狀使其能夠取得不同于以往產品的特殊作用或效果時，可以獲得實用新型專利保護。

(3)什么是產品的構造

產品的構造是指產品的各個組成部分的安排、組織和相互關系。．

產品的構造可以是機械構造，也可以是線路構造。機械構造是指構成產品的零部件的相對位置關系、連接關系和必要的機械配合關系等，線路構造是指構成產品的元器件之間的確定的連接關系。復合層可以認為是產品的構造，產品的滲碳層、氧化層等屬于復合層結構。

物質的分子結構、組分不屬于實用新型專利給予保護的產品的構造。因此，如果食品、飲料、調味品和藥品的改進僅涉及其化學成分、組分、含量的變化，而不涉及產品的結構，則不屬于實用新型專利的保護客體。如果實用新型要求保護的產品相對于現有技術來說只是材料的分子結構或組分不同，也不屬于實用新型專利保護的客體。例如，以塑料替換玻璃的同樣形狀的水杯，僅改變焊條藥皮成分的電焊條等均不能被授予實用新型專利權。

(4)什么是技術方案技術方案是申請人對其要解決的技術問題所采取的利用了自然規律的技術特征的集合。

產品的形狀以及表面的圖案、色彩、文字、符號、圖表或者其結合的新設計，沒有解決技術問題的，不屬于實用新型專利保護的客體。例如：以十二生肖形狀為裝飾的開罐刀；建筑平面設計圖；僅以表面圖案設計為區別特征的棋類、牌類，如古詩撲克、化學撲克等。

3．夕}、觀設計的特點

對外觀設計實行保護是為了不許他人在相同或類似的物品上進行復制。在保護方式上，中國專利法規定的方式是注冊制，要求申請人提交表示該外觀設計的物品的圖片或照片，寫明該外觀設計所使用的產品。

在理解時注意以下幾點：第一，附載外觀設計的產品必須具有相對的獨立性；第二，外觀設計必須是與獨立的具體的產品合為一體的新設計，即以產品為依托；第三，附載外觀設計的產品必須適合于工業上應用，即通過工業手段大量復制；第四，外觀設計必須能夠使人產生美感，并且以美感目的為核心，而不去追求實用目的。

(二)同時申請發明專利與實用新型專利

在具體的申請實踐中，企業可以利用實用新型專利審批周期較短的特點，同時申請兩種或兩種以上專利保護形式，以使各種專利申請形式取長補短，盡快獲得專利保護。例如，一種發明創造可以同時申請發明專利與實用新型專利。一般地說，發明專利申請的審批周期較長，實用新型專利申請將首先獲得授權，當發明專利申請授權后則可以視情況放棄實用新型專利權。

(三)利用優先權實行申請專利種類的轉換

在專利優先權期間內，作為申請人的企業可就已申請發明專利提出相同主題的實用新型專利申請，或者就已申請的實用新型專利申請發明專利。

1．什么是國內優先權

申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

根據《審查指南》，中國人和外國人均可成為要求本國優先權的申請人。

能夠要求本國優先權的客體，只能是發明或者實用新型專利申請，不包括外觀設計專利申請。

在先申請和要求優先權的在后申請應當符合以下規定：第一，在先申請應當是發明或者實用新型專利申請，不應當是外觀設計專利申請；第二，不屬于按照規定提出的分案申請；第三，在先申請沒有要求過外國優先權或者本國優先權；第四，對于在先申請，國務院專利行政部門尚未發出授予專利權的通知；第五，后一申請是在在先申請的申請日起12個月內提出的。

在先申請和要求優先權的在后申請不符合上述規定之一的，審查員應當做出視為未要求優先權的通知。審查優先權時，如果發現專利行政部門已經發出授權通知，但是，該通知的發出遲于在后申請的申請日，在這種情況下，只要優先權的要求符合規定，專利行政部門可以通知申請人退回已發出的授權通知書，確定其優先權。

申請人要求本國優先權的，應當在向中國國務院專利行政部門提出專利申請的同時提出優先權的聲明，注明在中國的在先申請的申請日和申請號。未按時提出聲明的，視為未要求優先權。要求優先權的，申請人還要提交由中國國務院專利行政部門制作的在先申請文件的副本。

2．“接力式”申請

同一申請人先后或者同一日分別就同樣的發明創造提出不同類型的專利申請，其目的既想盡快獲得專利權，又想獲得較長的專利保護期限。較普遍的情況是發明專利申請人因發明專利審批時間長，就想先申請實用新型專利，盡早獲得專利權，盡早獲得法律保護，同時或其后再提出發明專利申請，待發明專利授權，便將實用新型專利權放棄。對于這種“接力式”的專利申請和保護辦法現實可行，其法律依據仍然是專利法實施細則第13條第一款之規定，為此，新《審查指南》第二部分第三章第六節給出了“選擇”規定，即在審查過程中，“如果發現同一申請人就同樣的發明創造提出的另一份申請已經被授予專利權，在尚未授權的申請符合授予專利權的其他條件時，應通知申請人進行選擇……申請人可以放棄其已經獲得的專利權，也可撤回其尚未被授權的申請。”

在后申請的提出時間，應該于在先已授權的專利失效之前提出。

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