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最高法院將如何解決商標利潤追回中的分歧？

從現在開始的兩周后，即2020年1月14日，最高法院將在Romag Fasteners，Inc.訴Fossil，Inc.一案中進行口頭辯論。關于長期存在的分歧，即在第43（a）條商標侵權案中是否故意侵權是判給利潤的必要先決條件。

根據《蘭納姆法》（Lanham Act），在商標侵權案件中勝訴的原告有權根據公平原則，選擇對其損害進行金錢賠償或對侵權人的利潤進行侵害。15 USC§1117（a）。但是，金錢救濟不是必須的，禁令救濟的授予更為普遍。補救措施是使原告人完整。盡管存在剝奪利潤的行為，但這并不是懲罰性的–從理論上講，它在難以證明實際損失的情況下可作為實際損失的代理，或者可作為防止不當得利或阻止未來發展的手段侵權。

25年前，在喬治·巴施公司訴Blue Coral，Inc.案中，第二巡回法院（986 F.2d 1532（Cir。1992））采用了本身的故意標準，以適應當時的現行重述不公平競爭”，以維護這些“公平原則”。蓄意的發現將避免意外收獲的風險超過被認為適當的損害。在第二，第八，第九，第十和直流巡回案件中，故意剝奪利潤的先決條件長期存在。

在1999年對《蘭納姆法》（Lanham Act）進行修訂以增加單獨的稀釋要求之后，國會明確提出了一項故意條款，要求根據第1117（c）條授予稀釋利潤，但對第1117（a）條中的故意條款保持沉默。未能在第1117（a）節中添加可比的語言，導致一些巡回法院駁回了傳統的要求，即利潤必須有不良意圖，理由是，鑒于《蘭納姆法》（Lanham Act）的其他情況明確提及了故意，因此法定條款中沒有關于金錢損害的規定根據第1117（a）條作出的裁決意味著故意不是前提。巡回分案意味著第三巡回原告可以獲得侵權人的利益，而不論侵權人的意圖如何。在第二巡回賽

在Romag，聯邦巡回法院（適用Second Circuit法）裁定，出售給手袋制造商Fossil的磁性緊固件制造商Romag無權剝奪Fossil的利潤，盡管陪審團裁定發現侵權和咨詢性利潤裁決。當Romag確定Fossil正在從Romag的授權工廠購買假冒的Romag緊固件時，便產生了訴訟。Romag辯稱，化石應該知道它是在合法商品中購買假貨。陪審團認為化石對商標負有責任以及專利侵權，陪審團還裁定雙方都不是故意的，因此在第二巡回法院，地方法院駁回了陪審團的咨詢利潤裁決。聯邦巡回法院表示肯定，承認第二巡回法院的先例和巡回法院的分裂。

羅馬涅（Romag）辯稱，由多個巡回法院強加的故意標準與該法規背道而馳，該法規在第1117（a）節中未提供此類限制。Romag指出，除了第1117（a）節的通俗易懂的語言中沒有“故意”之外，版權和專利訴訟中的金錢減免不是先決條件。Fossil認為，進行會計核算必須要有意圖，因為這是混淆分析可能性的一個要素，并且最終是根據公平原則告知在審判的損害階段進行銷毀是否適當的因素。

故意標準從根本上很容易應用，但它卻從法院的授權中脫穎而出，以公平原則為基礎進行救濟。金錢救濟的目的是使原告成為一個整體，而不是給其以意外之財，也不施加懲罰。的確，如果僅憑強制令就可以構成原告的全部，那可能是唯一的補救辦法。

如果裁決是損害賠償的代理人，則法院在考慮多種因素（包括商標的實力，產品的競爭市場，提起訴訟的延遲，意圖以他人的商標進行交易）的情況下，可以減少意外收益的風險。以及任何其他相關的事實。僅當存在某些不良意圖時，基于不當得利或威懾理論的核算才合乎邏輯。

值得注意的是，最高法院僅在商標侵權，虛假背書或從屬關系的第43（a）條中授予證明書，而不考慮Lanham Act第43（a）條的虛假廣告部門。盡管根據第1117（a）條獲得的通過侵害利潤進行追償的權利同樣適用于《蘭納姆法》虛假廣告案件，但這些案件所涉及的陳述要么字面上是虛假的，要么是真實的，但很可能會被誤解，并受到審查意圖，實質性和傷害性。鑒于虛假廣告案的態勢與第43（a）條商標的區別侵權案依賴于不同的多因素測試，目前尚不清楚法院的最終裁決在確定《蘭納姆法》虛假廣告案的救濟時將具有何種重要性。

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