《商標法》第19條第4款規(guī)定，商標代理機構(gòu)除對其代理服務(wù)申請商標注冊外，不得申請注冊其他商標。商標局于2014年12月30日作出的《關(guān)于對商標代理機構(gòu)申請注冊商標的審查決定的說明》（下簡稱《說明》）明確提出，對2014年5月1日前商標代理機構(gòu)以自己名義在代理服務(wù)外提出的商標注冊申請，沒有作出受理決定的，我局根據(jù)修改后的商標法實施條例第八十七條作出不予受理的決定；已經(jīng)根據(jù)修改前的商標法發(fā)出受理通知書的，我局在商標審查階段依據(jù)修改后的商標法第十條第一款第（8）項、第十九條第四款的規(guī)定作出駁回決定。在審查時，我局依據(jù)商標代理機構(gòu)備案數(shù)據(jù)庫判斷商標注冊申請人是否為商標代理機構(gòu)。如未在商標局備案的商標代理機構(gòu)申請注冊的商標被初步審定或被核準注冊，任何人可以通過異議程序或商標注冊無效宣告程序要求不予核準商標注冊或宣告該注冊商標無效。

由上述規(guī)定我們可以得知，商標代理機構(gòu)申請注冊除代理服務(wù)之外的商標，做出不予受理或者駁回決定是可以預(yù)見的常態(tài)化結(jié)果，而通過異議程序做出不予注冊決定，或者通過注冊商標無效宣告程序做出宣告注冊商標無效決定則是較為個別、不太常見的商標審查審理結(jié)果，蓋因極大多數(shù)商標代理機構(gòu)申請注冊商標應(yīng)該會在受理階段得到規(guī)制解決，即不予受理，而個別的“漏網(wǎng)之魚”即便不慎受理了也應(yīng)該會被及時駁回。

但需要指出的是，這僅僅是理論中的理想狀態(tài)。在商標審查審理實務(wù)中，無論是在商標局備案的商標代理機構(gòu)，還是未在商標局備案的商標代理機構(gòu)，均可能因為工作疏漏等原因出現(xiàn)商標代理機構(gòu)主體資格沒有被及時有效識別出來進而未能被剔除出商標注冊程序的不良現(xiàn)象。而這些由商標代理機構(gòu)申請注冊的商標一旦被初審或者被核準注冊，就面臨著如何阻擊、糾正的問題。

《說明》中的規(guī)定鼓勵民眾以異議程序或者商標注冊無效宣告程序的啟動予以“查漏補缺”，其精神值得肯定。但需要注意的是，《說明》僅為商標局的一般規(guī)范性文件，效力較低，在商標法及商標法實施條例未明確賦予普通民眾對商標代理機構(gòu)申請注冊商標提起異議或者宣告無效程序之權(quán)利的情況下，有關(guān)程序的啟動可能遭致缺乏法律依據(jù)硬傷的詰問。

就編織完整的規(guī)制商標代理機構(gòu)申請注冊商標機制這一問題，筆者提出如下建議。

一、商標異議程序中的修改

可修改商標法第33條的規(guī)定，即修改為“對初步審定公告的商標，自公告之日起三個月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認為違反本法第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，可以向商標局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。”在異議理由中加入商標法第19條第4款規(guī)定，實現(xiàn)任何人適用商標法第19條第4款規(guī)定對有關(guān)商標提異議的權(quán)利法定化。

二、商標駁回復(fù)審程序中的修改

可將商標代理機構(gòu)禁止注冊條款增設(shè)為商標評審委員會主動援引的法條。《商標法實施條例》第52條第2款規(guī)定，商標評審委員會審理不服商標局駁回商標注冊申請決定的復(fù)審案件，發(fā)現(xiàn)申請注冊的商標有違反商標法第10條、第11條、第12條和第16條第1款規(guī)定情形，商標局并未依據(jù)上述條款作出駁回決定的，可以依據(jù)上述條款作出駁回申請的復(fù)審決定。商標評審委員會作出復(fù)審決定前應(yīng)當聽取申請人的意見。

商標法第10條、第11條、第12條規(guī)定在學(xué)理上通常被稱為絕對禁止注冊事由，第16條第1款規(guī)定雖然在學(xué)理上視為相對禁止注冊事由，但同前述所列條款類似，均涉及到商標公共管理秩序、廣大消費者群體利益以及市場經(jīng)濟競爭秩序等公益要素，體現(xiàn)了較為濃厚的社會公共利益色彩和公法規(guī)制屬性。因此，存在該些事由而申請注冊的商標，商標局應(yīng)當予以駁回。

實務(wù)中不容否認的是，商標局對一件同時存在絕對拒絕注冊事由和相對拒絕事由的商標，可能因為工作疏漏等原因，而僅以相對事由的法律規(guī)定予以駁回，一旦這樣的案件進入到駁回復(fù)審階段，商標評審委員會享有主動援引商標法第10條、第11條、第12條和第16條第1款的規(guī)定，作出駁回申請復(fù)審決定的權(quán)力，從而有力維護商標管理秩序和社會公共利益。從這個角度上看，《商標法實施條例》第52條第2款規(guī)定無疑是值得贊許的一項法律規(guī)范。但類似這樣商標評審委員會應(yīng)當在商標駁回復(fù)審案件中依職權(quán)主動援引作出復(fù)審決定的法律規(guī)定，應(yīng)當進行適當?shù)臄U容。商標法第19條第4款規(guī)定：商標代理機構(gòu)禁止申請注冊除代理服務(wù)之外的商標”的規(guī)定，同樣是基于維護商標注冊管理秩序而設(shè)立，具有相當?shù)墓嫔剩耆珣?yīng)當將其納入商標評審委員會主動適用的法條范圍。

三、商標注冊無效宣告程序中的修改

可以修改商標法第44條第1款規(guī)定，即修改為“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。”這既明確賦予了商標局直接宣告商標代理機構(gòu)違規(guī)注冊的商標無效的職權(quán)，同樣也實現(xiàn)了任何人援引商標法第19條第4款規(guī)定申請宣告有關(guān)商標無效之權(quán)利的法定化、明確化和規(guī)范化。