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域名侵犯商標權的構成要件

域名侵犯商標權目前存在域名爭議解決機制和法院訴訟兩個解決途徑。域名爭議解決機制是由注冊機構提供的解決機制，目前國內域名爭議適用《中國互聯網絡信息中心域名爭議解決辦法》(以下簡稱《解決辦法》)，國際域名爭議適用ICANN組織制定的《統一域名爭議解決政策》(以下簡稱《解決政策》)。法院訴訟主要適用《域名司法解釋》。兩者在域名侵犯商標權判斷標準上既存在共性又有區別。
(一)投訴人或原告擁有合法權益
《解決政策》要求，被投訴人的域名與投訴人擁有的商標或服務標記相同或極其相似，容易引起混淆。顯然，該政策將投訴人的合法權益對象限定為商標或服務標記。《解決辦法》則規定，被投訴人的域名與投訴人享有民事權益的名稱或者標志相同，或者具有足以導致混淆的近似性，即將合法權益限定為“享有民事權益的名稱或者標志”，該規定較《解決政策》的規定的合法權益范圍大。《域名司法解釋》要求，被告注冊、使用域名等行為構成侵權或者不正當競爭的首要條件為“原告請求保護的民事權益合法有效”，此范圍較前兩者均進一步擴大，不再限于商業標記，也不再限于名稱，只要是民事權益即可，范圍最為廣泛。該要件是對原告身份或者保護對象的要求。盡管上述不同的規范性文件對原告身份或保護對象的界定各有不同，但是商標均是保護的典型對象。對商標權人合法權益的考察可以依據商標法進行判斷。
(二)被投訴人或者被告不享有利益
《解決政策》規定，被投訴人對系爭域名不擁有權利或合法利益。《解決辦法》規定，被投訴的域名持有人對域名或者其主要部分不享有合法權益。《域名司法解釋》則在規定“(域名所有人)對域名或者其主要部分不享有合法權益”的基礎上，進一步要求域名持有人“也無注冊、使用該域名的正當理由”。該司法解釋還列舉了域名侵犯商標權的具體樣態，如“被告域名或其主要部分構成對原告馳名商標的復制、模仿、翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標、域名等相同或近似，足以造成相關公眾的誤認”。該要件是對被投訴人或被告注冊域名正當性的考察。三部規范性文件的基本要求是相同的，但是也存在差別，主要表現為以下幾點：第一，被告注冊域名正當性內涵存在區別，《解決政策》界定為“權利”和“合法利益”，《解決辦法》統一規定為“合法利益”，《域名司法解釋》同樣如此。第二，考察的對象存在差別，《解決政策》限于“域名”，而《解決辦法》和《域名司法解釋》將其擴展為“域名或者其主要部分”。第三，在規定模式上，《域名司法解釋》與另外兩個規范性文件差別比較大。首先，《域名司法解釋》采取了雙重規定的方式，不僅要求域名所有人“對域名或者其主要部分不享有合法權益”，而且要求“也無注冊、使用該域名的正當理由”，那么無注冊、使用的正當理由與不享有合法權益的要求是不是存在內涵的不同，是排除其中一個要求即可，還是必須同時排除兩個條件是值得思量的。筆者以為雙重規定最好做統一解釋。其次，列舉了被告無合法權益的典型情形，具體表現為將馳名商標保護的規定直接移植過來。不過筆者以為應該根據域名的特殊性解釋這些與商標法類似的規定。
(三)被投訴人或者被告具有惡意
該要件是對被告或者被投訴人(以下簡稱被告)過錯的規定。《解決政策》規定，被投訴域名“已被注冊并且正被惡意使用”，要求既要有注冊行為同時還要有惡意使用行為。《解決辦法》規定，被投訴的域名持有人對域名的注冊或者使用具有惡意，只要注冊或使用中的一種行為具有惡意即可滿足惡意的認定。《域名司法解釋》規定，被告對該域名的注冊、使用具有惡意。通過比較可以看出，《解決政策》中惡意的認定條件比較嚴格，其他兩者則相對寬松。這可能會導致，情形相似的案件，在排除舉證等原因的情況下，選擇不同爭議解決機構，適用不同的政策、辦法或規定時，解決結果可能會有所差別。
通過比較《解決政策》《解決辦法》《域名司法解釋》，在對惡意的判定上，三者均規定銷售、租賃或者轉讓域名以及阻止他人正當使用的行為等類似行為均可構成惡意。此外，《解決政策》將注冊域名主要用于破壞競爭對手的業務；或者使用該域名是企圖故意吸引互聯網用戶訪問己方網站或其他在線網址以獲得商業利益的行為認定為惡意的。《解決辦法》還規定了注冊或者受讓域名是為了損害投訴人的聲譽，破壞投訴人正常的業務活動，或者混淆與投訴人之間的區別，誤導公眾以及其他惡意的情形。《域名司法解釋》在認定惡意方面，直接規定了為商業目的將他人馳名商標注冊為域名的以及為商業目的注冊、使用與原告的注冊商標、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產品、服務或者原告網站的混淆，誤導網絡用戶訪問其網站或其他在線站點的，構成惡意。另外，考慮到現實案件的復雜性，《解決辦法》第十條與《域名司法解釋》第五條第二款還規定了惡意認定的例外情形，如被告若能證明在爭議或訴訟糾紛發生前，系爭域名已經具有一定的知名度，能夠與投訴人或原告的注冊商標相區別，或者具有其他情形，綜合判斷能夠證明其不具有惡意的，可以認定被告沒有惡意。

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