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馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)

1.引入聯(lián)想理論的模型。馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)商標(biāo)的廣告宣傳功能，這種要旨上的注意意味著在相關(guān)案件的處理中，混淆理論的適用將不足以回應(yīng)商標(biāo)權(quán)利人的救濟(jì)需要，由此，我們需要引入新的理論模型。立足商標(biāo)反淡化保護(hù)側(cè)重顯著性與商譽(yù)關(guān)懷的考量，聯(lián)想理論逐漸進(jìn)入理論研究者視野。
馳名商標(biāo)的培育有著商標(biāo)權(quán)人的精心設(shè)計(jì)與經(jīng)營，其商譽(yù)的積淀是由良好的質(zhì)量與富有設(shè)計(jì)性的投資形成的。馳名商標(biāo)所帶來的廣闊市場和購買力，促使馳名商標(biāo)權(quán)利人保護(hù)其商標(biāo)的顯著性以及商譽(yù)，在此基礎(chǔ)上展開市場競爭的戰(zhàn)役。在不相同或者不類似的商品上使用權(quán)利人的馳名商標(biāo)，即使未造成商品來源的混淆，也不排除該使用行為淡化馳名商標(biāo)顯著性的可能，甚至，可能由于不適當(dāng)?shù)氖褂枚斐神Y名商標(biāo)商譽(yù)污損。淡化行為帶來的不是公眾對(duì)商品來源的混淆與誤認(rèn)，而是一種公眾意識(shí)上的聯(lián)想，這種聯(lián)想，造成了馳名商標(biāo)顯著性的破壞，也有可能產(chǎn)生對(duì)商譽(yù)的不利影響。這種淡化或污損的不適當(dāng)聯(lián)想，是判斷淡化行為的顯著因子，由此，將聯(lián)想理論作為反淡化保護(hù)的理論基礎(chǔ)具有其正當(dāng)性。
2.對(duì)馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)范圍的限制。對(duì)商標(biāo)反淡化保護(hù)秉持限制性的態(tài)度，是基于維護(hù)市場公平競爭以及社會(huì)公共利益的考量做出的，這其中同樣蘊(yùn)含商標(biāo)權(quán)保護(hù)的利益平衡原理。對(duì)商標(biāo)權(quán)的擴(kuò)張保護(hù)與針對(duì)具體商標(biāo)權(quán)利的適當(dāng)限制保護(hù)并不矛盾。在馳名商標(biāo)的相關(guān)法律關(guān)系中，除了馳名商標(biāo)權(quán)利人，還存在其他利益主體，為實(shí)現(xiàn)對(duì)其他利益主體的合法權(quán)益的保護(hù)，需要商標(biāo)反淡化保護(hù)做出一定的讓步，即受到一定的限制。這種讓步的背后，是對(duì)立法目的考量。
商標(biāo)反淡化保護(hù)的限制體現(xiàn)在多個(gè)方面，我國學(xué)者多有論述，例如，我國學(xué)者馮曉青就提出了在先使用限制、合理使用限制、保護(hù)范圍限制、時(shí)間限制與動(dòng)態(tài)保護(hù)限制這五個(gè)方面的限制。⑥各種限制因素，各有其相關(guān)的側(cè)重，本文中，筆者主要探討兩個(gè)側(cè)面，即適用對(duì)象的限制，以及合理使用的限制。首先，是對(duì)商標(biāo)反淡化適用對(duì)象的限制。商標(biāo)反淡化保護(hù)適用于馳名商標(biāo)，各家沒有爭論。值得注意的是，并不是所有的馳名商標(biāo)，都可以劃入商標(biāo)反淡化保護(hù)范疇。在判斷適用對(duì)象的過程中，還應(yīng)當(dāng)考慮其顯著性與知名度。當(dāng)馳名商標(biāo)不再具有其顯著性，法院在適用反淡化理論時(shí)就應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。如前文所述，淡化行為造成公眾意識(shí)上的聯(lián)想致使馳名商標(biāo)顯著性被削弱是反淡化保護(hù)的典型情形，若該商標(biāo)本身顯著性已不足夠，也就失去了被淡化、削弱的可能。從知名度的角度考慮，需要注意的是對(duì)“知名”的理解。這里的知名，不能理解為行業(yè)內(nèi)相關(guān)群體中的知名，也就是不能將專業(yè)領(lǐng)域里特定的知名考慮進(jìn)來，而應(yīng)當(dāng)達(dá)到為更廣泛的普通公眾所熟知的程度。這種較為嚴(yán)苛的限制，大大縮減了適用對(duì)象的范圍，從宏觀角度看，有利于市場競爭的良性循環(huán)。接著，是對(duì)合理使用的限制。這種對(duì)合理適用的限制在美國《蘭哈姆法》中可以找到體現(xiàn)，主要表現(xiàn)為規(guī)定了不視為商標(biāo)淡化的例外情形。例如，由其他人對(duì)馳名商標(biāo)所作的不是將它作為他自己商品或服務(wù)來源的指示，而是作為包括指示性合理使用或描述性合理使用在內(nèi)的合理使用，或者為了便于作出這些合理使用而實(shí)施的行為，包括下列相關(guān)使用行為：（1）為消費(fèi)者提供比較產(chǎn)品或服務(wù)機(jī)會(huì)的廣告或促銷；（2）驗(yàn)證和滑稽模仿、諷刺或評(píng)論馳名商標(biāo)所有人或馳名商標(biāo)所有人的商品或服務(wù)的行為，不可依據(jù)反淡化條款以弱化或丑化為由提起訴訟。合理使用，強(qiáng)調(diào)的是一種非惡意的使用，即無涉于不正當(dāng)競爭，也不施以可能的弱化或丑化行為。為合理使用預(yù)留出空間的設(shè)計(jì)，有利于防止對(duì)反淡化救濟(jì)手段的不合理濫用。

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