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完善商標侵權抗辯制度（1）

在商標侵權訴訟中,抗辯事由對于均衡商標侵權行為人與商標權利人之間的利益具有至關重要的作用。一定的抗辯事由往往與一定的責任構成要件與歸責原則相聯系,法律通過侵權責任構成要件、歸責原則和抗辯事由等制度設計共同實現損失在商標侵權人與商標權利人之間的合理分擔。我們知道,一般民事侵權抗辯制度所關注的多是當事人的主觀過錯,如《民法通則》第107條規定:“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的,不承擔民事責任,法律另有規定的除外。”不可抗力作為民事責任的法定抗辯事由是建立在過錯責任基礎上的,體現的是有過錯有責任,無過錯無責任的法理。與一般民事侵權行為有所不同的是,包括商標權在內的知識產權侵權責任并不關注當事人的主觀過錯,當事人有無主觀過錯只能作為確定損害賠償額的參考因素,而不能作為免除其他侵權責任的理由。
如《商標法》第56條第3款規定:“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的,不承擔賠償責任。”《專利法》第70條規定:“為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品,能證明該產品合法來源的,不承擔賠償責任。”知識產權侵權責任抗辯更關注的是公共利益。如著作權法中的抗辯事由集中體現在著作權的合理使用和法定許可制度當中,其所關注的是社會公眾為學習、科學研究而使用作品的自由以及為有效傳播作品而得不經許可有償使用作品的相對自由。專利法的抗辯事由則主要體現為強制許可、現有技術抗辯、權利窮竭、先用杈、科學實驗使用、臨時過境使用等情形,其所關注的是科學研究、貿易自由等方面的公共利益。商標侵權責任抗辯應遵循同樣的立法思路,即將維護公共利益放在抗辯事由設計考慮的首位。這是由商標的功能和商標法的公共政策價值取向所決定的,即他人使用商標若與注冊商標或在先使用商標構成混淆,不論其是否具有主觀過錯都應立即停止使用,因為這不僅僅關乎商標權利人私權之維護,更關乎社會公共利益之苛護。
事實上,商標權從來都不是一種絕對性的權利,取得商標權并不意味著權利人有權禁止他人對其商標的一切使用行為商標權能禁止的只是有可能導致混淆的使用行為。商標大多取材于公共領域中的文字、圖案,商標權人選擇其作為自己的商標并不能因此獲得對該文字、圖案在符號意義上的壟斷性權利而只是在該商標成為其產品來源標志的范圍內獲得保護。1)面對商標權人提出的侵權指控,被告經常援引的抗辯事由有合理使用抗辯、在先使用抗辯、商標權效力抗辯、權利用盡抗辯銷售商品有合法來源抗辯等。這些抗辯事由有的是法律有明確規定的,更多則是在法律無明文規定的情況下由人民法院根據具體案情和商標法的基本原理進行把握。被告提出的抗辯事由哪些能獲得法律支持,這實際上是一個涉及對商標權進行限制的法律政策問題。限制的理由是商標權保護應在有利于實現商標權人、其他經營者、消費者三者的利益平衡中尋求最佳平衡點。事實上,很多國家商標法對商標侵權抗辯的事由作了規定。如美國1946年《蘭哈姆法》第1115節b(4)規定,任意第三人善意、合理地使用他人的名稱、短語或圖案來描述自己的產品或服務,只要該使用是一種描述性而非商標意義上的使用就不構成商標侵杈。1991年,日本《商標法》規定了以下情況使用商標權人的商標不構成侵權:①他人以正常方式使用自己的肖像、姓名、名稱、雅號、藝名、筆名;②他人以正常方式表示該商品或服務或類似商品、服務的普通名稱、產地、銷售地、質量、原料、性能、用途、形狀、價格等;③他人以正常方式對商品或服務所作的說明,只要上述情況下的使用是善意的和正當的。此外,一些保護商標權的國際公約和地區性條約也對商標侵權的抗辯事由進行了規定。如 Trips協議第17條規定,成員可規定商標權的有限例外,諸如對說明性詞匯的合理使用之類,只要這種例外顧及了商標所有人及第三方的合法利益。《歐共體商標條例》第6條規定,商標所有人無權制止第三方在商業中使用自己的名稱或者地址,有關品種、質量、數量、價格、原產地等特點的標志,只要上述使用符合工商業實務中的誠實慣例。

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