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在激勵注冊的前提下彰顯商標使用的價值

突出商標法對競爭的內在激勵作用,促進商標權取得制度與競爭政策的融合應成為我國商標權取得制度完善的方向。使用是商標權產生的正當性基礎,注冊則是現代商標法追求安全、效率等價值的必然要求。片面追求注冊制,忽視商標使用和對已形成一定影響的在先使用商標的保護,將使商標法與其促進競爭的本義相悖。相反,片面追求使用而忽視注冊的意義,是歷史的倒退。因此,使用和注冊對于合理的商標權取得制度的構建均不可偏廢。我國商標權取得制度應形成注冊與使用的雙向激勵機制。唯此,商標法才能更好地實現其促進公平有效市場競爭的政策目標。
在激勵注冊的前提下彰顯商標使用的價值
使用對于商標權及商標價值的形成具有十分重要的意義。商標使用的價值亦為國際公約所重視,如 Trips協議第15條第3款規定,成員可將“使用”作為注冊的依據。世界知識產權組織于2006年完成并于2009年3月16日生效的《商標法新加坡條約》為吸引采取以使用在先作為獲得商標權傳統的普通法國家的加入,對商標的取得亦采取了較為靈活的做法,根據該條約第3條之規定,締約方可以要求商標申請人提交有意使用該商標的聲明,締約方可以要求在提交有意使用的聲明之外,提交實際使用商標的聲明和相關證據。1上述國際條約的相關規定雖然屬于選擇性條款,但它對于成員國立法仍然具有較強的指導意義。使用在我國商標法中對于商標權的意義主要體現在以下幾個方面:一是在先使用商標享有同日優先申請權。根據《商標法》第29條的規定,兩個以上的申請人在相同或類似商品上以相同或近似商標在同一天申請注冊的,先使用者優先獲得注冊。二是使用是維持注冊商標有效的條件。我國《商標法》第44條規定,商標權人連續3年停止使用注冊商標的,由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標。三是在先使用并有一定影響的商標被搶注時享有程序上的救濟。根據《商標法》第30條、第31條和第41條的規定,當申請人搶注他人在先使用并有一定影響的商標時,商標法為在先使用者提供了程序上的救濟,包括異議請求權、撤銷請求杈。四是確認未注冊馳名商標可通過使用獲得商標專有權。使用是商標權取得正當性的基礎,從以上規定可以看出,使用雖對商標權的獲得和維持具有一定意義,但其意義仍然十分有限。這是導致人們重注冊而輕使用,垃圾商標泛濫成災的主要原因。要改變這種狀況,應將商標的使用作為一個重要因素融入商標注冊制度中,實現兩者的有機結合。
1.確認先使用者的注冊優位權。采用這一做法的國家目前有巴西和葡萄牙。如巴西商標法雖然采用申請在先原則確定商標權的歸屬,但同時規定,在商標申請日或優先權日前至少6個月,善意地在巴西于相同或類似商品上使用相同或近似商標,將有優先獲得商標注冊的權利。1我國商標立法可借鑒這一制度,賦予在先使用者注冊優位權。具體可規定在商標注冊申請程序中的公告期間。在此期間,先使用者可對商標注冊申請提出異議并提出優位權申請,經法定程序審核后該注冊商標可直接授予在先使用者。此種情形下的公告期類似于權利催示公告期,在先權利人得在此期間表明和主張其在先權利。
2.合理界定商標使用的概念。根據2002年《商標法實施條例》的解釋,“使用”是指“將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。”上述對“使用”的界定過于寬泛,對注冊人徒有形式上的約束力,使一些實際長期閑置的商標得以維持其有效性,而真正需要使用商標的人無法使用,造成社會資源的浪費。對此,小編認為,使用是商標形成標識性的源泉。這種使用應當是以商品為媒介的商標使用。只有當商標貼附于商品商品容器或商品包裝并進入流通領域中,充當溝通經營者與消費者、傳達商品信息的橋梁時,商標的標識功能才能逐漸形成,未注冊商標才有保護的意義,注冊商標才有維持的意義。據此,建議將商標的使用明確界定為“將商標貼附于商品、商品容器商品包裝,且該貼附商標的商品已進入流通領域。”

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