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商標權限制應成為商標法不可或缺的內容

競爭法范疇意義研究商標權,意味著商標權的實質是對他人行為的控制權,而不是對符號的壟斷權。對他人行為的控制體現了競爭法范疇下商標法對競爭行為的規范功能和引導功能。商標法通過對商標權的保護和對違法者的制裁規范了競爭行為。同時,由于商標的資本性,使商標權的擴張可能違背競爭政策,產生反競爭意義。商標法需要通過內部機制的構建以實現對競爭行為的引導功能,將經營者使用商標的行為引向良性競爭。商標法的引導功能決定應對商標權進行限制以防止其反競爭意義的產生,使關于商標權的制度設計始終圍繞實現競爭政策功能而服務。從這一意義上說,商標權是一種生而受限制的權利。這種限制的實質是通過法律對經營者的行為實施控制。?方面,商標應防止被仿冒,因為其關涉到經營者與消費者之間已達成的識別系統是否保持暢通;另一方面,商標應由商標權人正確使用,因為商標權實際上是一種商標利益的分配機制這一機制以恪守利益平衡原理為美德,一旦商標權被濫用,這種平衡將被打破。可以看出,商標法對商標權的限制是雙向的。所不同的是,前者是對非商標權人的限制,由此產生了商標權的壟斷屬性,壟斷是財產權的一般特征;后者是對商標權人本身的限制,其目的是淡化商標權的壟斷屬性,使商標權具有競爭政策工具的意義。有觀點認為,反不正當競爭法與知識產權法是揚與抑的關系。所謂“揚”,即彌補知識產權法對知識產權保護的不足;所謂“抑”,即限制知識產權領域的違背競爭法精神的濫用行為。事實上,商標法也是一種揚與抑的關系,“揚即確立商標權的壟斷權,¨抑”即通過制度本身抑制商標權有悖競爭法理的不恰當行使。商標權是一種制止不正當競爭的權利,賦予商標權是對他人假冒行為的限制,同時商標權作為一種行為控制權,且對于壟斷權,本身也有被濫用成為不正當競爭手段的危險,因此商標權的行使也是競爭法規制的范疇。
在競爭法視閾下研究商標權及商標法,將商標法納人反不正當競爭的法律體系中,會發現對于商標領域的不正當競爭應從兩個方面來規制:一是對于他人利用商標權人的商標從事假冒行為的不正當競爭應予規制;二是對于商標權人本人利用商標權而進行的不正當競爭同樣也應予規制。對這兩個方面加以規制,既是保持商標權財產概念完整性的需要,也是體現商標權競爭政策內涵的需要。這是因為,作為商標使用的文字本身是一種公共資源。當這種符號被賦予特定含義—與商品或服務建立了固定聯系后便成為商標所有者的一種專有權。但這種專有權與有形財產的專有畢竟不同,它缺乏物理形式和空間占有,實質上是人們意念中被賦予的權利或稱擬制財產,因此其專有性當然是相對的、有限的,只在標識商品和服務來源這特定語境下存在。在其他語境下,作為商標使用的標識只具有符號意義而不具有財產意義。
從財產的角度,有必要對作為商標使用的標識的壟斷權作個范圍上的明晰,以此區別公有和私有的邊界。從促進競爭的角度,商標法作為制止混淆的激勵機制,它賦予了商標權人禁止他人利用商標進行不正當競爭的權利,這種權利實質上是種行為控制的權利。不正當競爭與正當競爭是相對而言的。所謂不正當競爭,根據《巴黎公約》的規定,“在工商領域任何與誠實商業慣例相悖的競爭行為均構成不正當競爭行為。”正當競爭與不正當競爭只有一線之隔,超出了這條線,正當競爭將演變成不正當競爭。這意味著,商標權作為控制行為的權利存在對行為控制適度性的問題。換言之,這是對商標權正當行使的要求,而商標權行使的正當性與否需要從競爭政策出發進行考察,考察其是否有利于促進和維護公平有效的市場競爭。從這一角度,商標權的限制是商標法不可或缺的部分。對此,我國在立法上與理論上應加深對商標法競爭政策內涵的認識,確立商標權保護應服務于促進競爭這一根本目標,不僅在商標權保護上與國際接軌,在商標權限制上也應當盡快實現這一接軌,否則,當權利的保護與限制不相適應時,商標法將產生更多反競爭因素。

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