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TRIPS協議對商標的使用要求

商標作為一種識別性標志,一般情況下,所有人是為了使用才考慮需要商標。然而,商標一旦獲得專有權,通過商標達到壟斷市場的目的在所難免。因此, TRIPS協議對商標的使用作出了特別的安排,即既要有利于保護商標所有人的合法權益,又要防止濫用商標權壟斷市場。
一、對商標權限制的例外規定
在過去,國際條約與多數國家的商標法,均未對商標權作出權利限制的規定。近年來,在許多地區性商標條約及一些國家的國內法中,都明文規定出對商標權的限制,雖然這類規定遠遠少于版權法中的相應規定,也相對少于專利法中的相應規定。
TRIPS協議第17條規定:“成員可以對商標權規定有限的例外,諸如描述性詞語的合理使用,只要此種例外考慮到商標所有人和第三人的合法利益。”“例外”在這里即指對商標權的限制該規定是對商標所有人與第三人的一種利益平衡。公平利用描述性詞語,包括以純粹的識別或者提供信息為目的,善意使用某人的姓名、地址、筆名、地理名稱或者有關商品的種類、質量、用途、價值、地點或者來源等,這些使用行為若與商標權相抵觸,可以不構成侵權。例如,善意地以自己的姓名作為自己商品的商標或者商品名稱,與他人注冊商標或者在先商標相抵觸,可以不構成侵權。這種例外在許多國家的立法或者判例中均有體現。
TRIPS協議首次在商標領域授予權利限制的實體權利,但要注意三點:(1)任何例外必須是有限的,不是絕對的限制,是“有限”的例外,特別是針對商標權,不能將其與專利權和版權的合理使用作擴大理解。(2)必須同時考慮商標所有人和第三人的利益。(3)該規定不限于注冊商標,未注冊商標甚至馳名商標也包括在內。
二、商標的保護期
商標的使用與商標的保護期直接相關。不論是使用產生還是注冊產生的商標權,都存在商標的使用問題,盡管 TRIPS協議第18條主要是針對注冊商標,并不防礙我們從保護期的角度來認識商標的使用問題。商標的首期注冊及各次續展注冊的保護期,均不得少于7年,但商標的續展注冊次數應系無限次。也就是說,商標權可以無限期地獲得法律保護。 TRIPS協議規定權利人在一定期限內的所有權,這一“法定時間性”是專利權、版權、商標權的共同特點,然而與專利權、版權不同。對商標權來講,在實踐中不排除某個商標由于符合法定要求,而永久地處于專有領域之中的可能性。因為對商標權的保護有注冊與續展之分,如果符合一切法定要件,有可能一次又一次地獲得續展保護。
之所以對商標使用有這一特別優越的保護期安排,原因是:商標是識別商品服務來源的重要標識,甚至商標代表著一個企業、種產品和質量的商譽,保持這種區別標識和商譽的穩定性更加重要。保持商標專用權的長期有效,不僅是生產者、服務者的利益所在,而且更是代表社會公眾利益的消費者的利益所在。
三、使用與撤銷
TRIPS協議要求:如果要將使用作為保持注冊的前提,則只有至少3年連續不使用,商標所有人又未出示妨礙使用的有效理由,方可撤銷其注冊。如果因不依賴商標所有人意愿的情況而構成使用商標的障礙,諸如進口限制或政府對該商標所標示的商品或服務的其他要求,則應承認其為“不使用”的有效理由。在商標受其所有人控制時,他人對商標的使用,亦應承認其屬于為了保持注冊所要求的使用。
這里應注意,在商標注冊人控制下的他人使用(主要指被許可人的使用)有哪些具體規定符合“使用要求”,可以由各成員自己去依法確定。但是,如果某個成員的政府在3年中不允許進口某種商品,它的商標行政管理機關就無權因該商品的商標不合“使用要求”而撤銷其注冊。此外,其他因成員的政府行為而使注冊商標在一定時期不可能使用的,也均應被認為是有正當理由”而沒有使用,故不能因此被撤銷。因為,在這些場合,不是注冊商標權人自己不用,而是政府的特殊行為阻止了他們正常使用。要撤銷某個注冊商標,協議控制很嚴格,如果商標所有人有“正當理由”而沒有使用商標,也不允許成員隨意撤銷。
四、商標的共同使用
TRIPS協議要求:商標在貿易中的使用不得被不合理的特殊要求所干擾,如要求與其他商標共同使用、以特殊形式使用或以不利于商標將一企業的商品或服務與其他企業區分開的方式使用。但不排除在使用某商標以區分不同企業之商品或服務的同時,要求使用另一商標來區別同一企業的特殊商品或服務,即使這兩個商標之間未必有聯系。
商標的共同使用,首先不能理解為有貿易合作關系的一方可以要求使用另一方的商標,這是TRPS協議商標許可制度所不允許的,因為許可使用的確定條件是不得采用強制許可。其次,有貿易合作關系的一方在其商品或服務上要求共同使用另一方的商標,是不合理要求,這是起碼的商標使用要求所決定的。因為與其他商標共同使用在同一商品服務上,不利于商標將一個企業的商品或服務與其他企業區分開,有可能會混淆來源,還有“搭便車”之嫌,更與貿易之中不允許發生扭曲的原則不適。
但是,在貿易中使用商標,同一商品或服務上使用兩個商標,這種情況是允許的。其中一個商標用來區別不同企業的商品或服務,另一個商標用來區別同一企業的特殊商品或服務。否則,兩個商標都用來區別不同企業的商品或服務,反而會造成商品或服務來源的混淆。
五、許可與轉讓
TRIPS協議要求:成員可確定商標的許可與轉讓條件,這里的“確定條件”應理解為不得采用商標強制許可制度。同時注冊商標所有人有權連同或不連同商標所屬的經營一道,轉讓其商標。
允許商標的許可使用與轉讓,目的是為貿易發展的需要而拓寬商標的使用空間,同時也要能為商標的使用作出貿易安全的制度安排。許可與轉讓的條件可以因成員而異,但絕對禁止“不安全因素”—強制許可。不論許可使用還是轉讓商標,均不得采用這一形式,這與版權和專利權是極不相同的。就其原因實為三者權利客體所要求的不同條件所致。專利權的客體要求首創性”,版權的客體強調“獨創性”,而商標權客體則關鍵是“識別性”。前兩項權利客體的條件直接指向權利人本人,而商標權客體的構成條件直接指向他人(消費者是否能識別,而不是權利人能否識別)。因此,前兩項的強制許可是將個人價值向社會價值傾斜。如果商標采用強制許可,則是將杜會價值向個人價值傾斜,這是不公平的,也不符合TRPS協議權利與義務平衡的原則要求。
商標的轉讓是否與企業的經營一并轉讓,可以選擇。此條要求的實質是禁止成員強制規定商標與經營合并轉讓。

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