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商標與知名商品特有名稱、包裝、裝潢的沖突及其解決

從在先性原理出發,商標法應當明確一種先用權制度,以維護市場的有序競爭。商標與知名商品特有名稱、包裝、裝潢之間的權利沖突,是先用權爭端的一個敏感區域,新《商標法》關于申請注冊的商標不得與其他在先權利發生沖突的規定,設定了商標與其他在先權利先用權制度的基本法律框架。但由于新《商標法》和《實施條例》均未明確具體的在先權利,商標與知名商品特有名稱、包裝、裝潢的沖突仍將客觀存在。在此仍以具體案例進行分析。
(一)“利達斯”與“愛得安”案
山東某公司生產了一種“利達斯”牌的“愛得安”婦女衛生栓劑,廣東某公司是其代理商。“愛得安”是其商品的特有名稱,在市場有一定的知名度。由于廣東代理公司有代理方面的違約行為,山東公司與其解除了代理關系。而廣東公司則將“愛得安”作為商標進行了注冊,使用在自己生產的婦女衛生栓劑產品上,與山東公司進行同業競爭。山東公司以廣東公司“愛得安”注冊商標屬不當注冊為由,要求撒銷其注冊商標。
就此案來講,只要山東公司能夠證明其產品是知名商品,商標評審委員會就可以以廣東公司注冊商標侵犯其合法的在先權利為由,撤銷其注冊商標。
(二)“仙草蜜”與“八寶粥”案
臺灣泰山企業股份有限公司(泰山公司)1950年在臺灣省彰化縣設立。1986年泰山公司將其生產的“仙草蜜”產品的包裝圖案及“泰山”文字作為商標在臺灣地區注冊,并于同年開始生產“八寶粥”。1993年以后,該產品銷往大陸地區。
福建省長樂市臺福食品有限公司(臺福公司)于1994年將仙草蜜”的包裝圖案申請外觀設計,1995年又將“八寶粥的包裝裝潢申請外觀設計。臺福公司生產的各種飲品包裝圖案色彩、文字均與泰山公司的相似。
泰山公司以臺福公司擅自使用其知名商品“仙草蜜”和八寶粥”各種飲品的特有包裝、裝潢構成不正當競爭為由,向福建省高級人民法院提起訴訟,要求停止侵權、賠償經濟損失并承擔訴訟費用。臺福公司則以泰山公司侵犯其外觀設計專利權為由,提起反訴,請求判決泰山公司停止侵權、并賠償相應的經濟損失。一審期間,泰山公司向中國專利局復審委員會申請宣告臺福公司專利無效,1997年,中國專利復審委員會作出宣告專利無效的終局決定。一審法院認為:泰山公司生產的“仙草蜜和“八寶粥”飲品早于臺福公司專利申請日以前已在臺灣生產銷售,20世紀90年代初銷往大陸地區。臺福公司生產與泰山公司相同的產品,其包裝圖案、色彩、文字結構與泰山公司的相似,足以誤導消費者,造成兩者混淆。臺福公司取得的專利權已被宣布無效,其專利視為自始不存在,臺福公司已構成不正當競爭,侵犯了泰山公司的合法權益。臺福公司反訴請求缺乏證據,不予支持。最后判決:(1)臺福公司應當立即停止生產與泰山公司“泰山”牌仙草蜜、八寶粥飲品包裝罐外觀設計相近似的產品。(2)臺福公司賠償泰山公司經濟損失21000元,泰山公司律師代理費20000元、本案受理費21000元、訴訟擔保金費5000元、反訴費5510元,均由臺福公司承擔。
臺福公司不服一審判決,向最高人民法院提起上訴稱:(1)泰山公司生產的“仙草蜜”、“八寶粥”飲品合法銷往大陸的最早時間是在195年4月6日,一審判決認定泰山公司于20世紀90年代初將前述產品銷往大陸缺乏事實依據。(2)上訴人于1994年8月即開始將“仙草蜜”、“八寶粥”飲品推向市場,由于上訴人的銷售在先,被上訴人生產的與上訴人產品外觀裝潢相似的“仙草蜜”、“八寶粥”在中國市場銷售在后。因此,真正的不正當競爭是被上訴人,而不是上訴人。(3)被上訴人的“仙草蜜”、“八寶粥”飲品于1993年底至1994年曾在廈門經濟特區國營外幣免稅商場合法銷售,但外幣免稅商場的銷售對象是特定的,其銷售的貨物受到嚴格的監管和控制。因此,不能認為已進入大陸市場,故請求撤銷一審判決。
二審法院經審理查明。泰山公司生產的“仙草蜜”飲品所使用的包裝主要由“仙草蜜”三個行書字和“草綠色仙草膠凍方塊”圖案構成。“八寶粥”飲品所使用的包裝主要由“八寶粥”三個行書字及“盛放在盤中的八寶粥飲品彩色圖案”構成上述兩種飲品在臺灣地區享有較高的知名度。1993年底至1994年底,泰山公司將帶有上述包裝、裝潢的“仙草蜜”和“八寶粥”飲品通過香港進口到大陸,在廈門經濟特區國營外幣免稅商場進行銷售,其后在汕頭經濟特區國營外幣免稅商場進行銷售。1994年8月,臺福公司開始生產、銷售“仙草蜜”、“八寶粥”飲品,兩種產品所使用的包裝、裝潢與泰山公司的基本相同,其中,臺福公司生產的“仙草蜜”飲品包裝罐上所署的英文制造商名稱和地址為泰山公司的名稱和地址。
二審法院認為:泰山公司從1986年起至今,一直連續生產銷售“泰山”牌“仙草蜜”、“八寶粥”飲品,并使用前述包裝、裝潢,該種產品在臺灣地區享有較高的知名度。1993年底,泰山公司將其生產的帶有前述包裝、裝潢的“仙草蜜”、“八寶粥”飲品開始在廈門經濟特區國營外幣免稅商場銷售,早于臺福公司大陸市場首先使用上述產品的包裝、裝潢。因此,泰山公司在大陸地區對“仙草蜜”、“八寶粥”產品的特有的包裝、裝潢享有專用權,應依法予以保護。臺福公司未經泰山公司許可在自己生產的相同產品上,擅自使用與泰山公司前述基本相同的包裝、裝潢,足以造成消費者的誤認,已構成不正當競爭,應當承擔相應的法律責任。一審判決認定事實清楚,適用法律正確應予維持,臺福公司的上訴請求應予駁回。
以上兩案均再次說明商標與其他在先權利沖突中,必須以在先性原理界定先用權,進而明確是否侵權。盡管在先權利的范圍沒有在新《商標法》中明確界定,但可以推定,只要是依法產生的權利,與市場競爭有關的商業標志,均應構成在先權利。
此外,《反不正當競爭法》第5條第2項所保護的知名商品特有名稱、包裝、裝潢明確了知名商品的特有名稱權和包裝裝潢權。國家工商局于1995年7月發布了《關于禁止假冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規定》。雖然這一規定并不包括禁止將知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作為商標注冊,但顯然這一規定是將知名商品特有名稱、包裝、裝潢作為專有權對待,是一種特殊的專有權利。只有這樣理解,才能依法禁止不正當競爭行為。
商標與知名商品的特有名稱、包裝、裝潢之間發生沖突,在先性是明確權利歸屬的基礎。但由于特有名稱、包裝、裝潢作為商業標識的特殊性,與商標專用權、專利權和版權等專有權有著不同的特點,因而保護方式也有所不同。
(1)在我國,注冊商標的保護不考慮是否實際產生市場混淆,只要他人在相同或類似商品上使用了相同或近似商標,即予以禁止。這是一種典型的權利保護方式,也就是將注冊商標作為財產權利客體,界定其明確的權利邊界。而特有名稱、包裝、裝潢的標識本身并不當然受保護,必須滿足反不正當竟爭法所確定的標準,如“知名商品”、“特有的”、“相同或近似的使用”以及“造成和他人的知名商品相混淆”。這些標準的邊界顯然不同于注冊商標保護的權利邊界。因此,反不正當競爭法是為制止實際市場混淆而提供保護,這正是商標權與特有名稱權、包裝、裝潢權容易發生沖突的原因之一。
(2)注重客體還是注重結果的保護方式是極不相同的。注重客體,是指以客體是否被侵害作為給予保護的基礎,即只要客體受到了侵害,就應當予以保護,而不再去追問造成了什么樣的市場后果;注重結果,是指僅僅侵害了客體還不足以作為提供保護的基礎,更主要的是造成了哪些市場后果,亦即是否產生出市場混淆。反不正當競爭法顯然是立足于市場后果的,這恰恰是反不正當競爭法與商標法在商業標志權利沖突協調保護上的重大不同。
(3)就商標與知名商品特有名稱、包裝、裝潢保護的地域性與市場后果關系來看,商標權是全國性地域范圍,而知名商品是按特定的市場范圍加以認定的。從廣義上講,商標與知名商品均應有其地域性,這是工業產權的總的特征。但從狹義上認識,商標權就某個注冊的范圍而言是絕對的,而知名商品的權利范圍則應該是相對的。在權利范圍的地域性上,兩者之間也是有沖突的。只有承認這種空間上的沖突,才有可能通過在先性原則解決相互之間的矛盾。例如在甲地知名而在乙地不知名,就可以認定在甲地受反不正當競爭法的保護而在乙地不受反不正當競爭法的保護。道理很簡單,反不正當競爭法保護這些商業標志的基礎是其市場先占的后果,而不是簡單地賦予其壟斷特定商業標志的權利。因此,根據在先性原理,只有承認知名商品特有名稱、包裝、裝潢的地域性權利范圍,才有可能進一步解決商標與知名商品特有名稱、包裝、裝潢之間的沖突。

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