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網絡空間中商標冒用行為的犯罪重構

我國《刑法》第213條是對假冒商標犯罪進行懲治的專門性規定:“未經注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金?！边@一規定的存在,體現我國刑法對嚴重的假冒商標犯罪行為的否定態度,但由于其立法的局限性,目前已經逐漸不能適應與假冒商標斗爭的刑事司法實踐。
1.修改《刑法》第213條的必要性
不難發現,我國刑法中關于商標假冒行為的懲治,從范圍上看看僅僅限于商品商標;從商標性質上看,僅僅限于已經注冊過的商品商標;從行為模式上看僅僅限于在同一種商品上使用與其商標相同的商標;從行為的危害性程度上來看,還設置了情節較為嚴重。這一規定使得我國刑法對于假冒商標犯罪的懲治被緊緊地限縮在狹小的范圍之內。筆者認為,立法作出此種規定,更多的是受傳統觀念的影響,即刑事立法不應過度干預市場交易模式,而且商標作為一種商業符號,其所具有的價值是抽象模糊的。正是傳統上對于商標價值的不重視,對于品牌保護的忽視使得我國《刑法》第213條關于商標假冒犯罪的條款基本被架空了。對此曾有學者指出:“網絡空間中假冒商標的違法犯罪行為僅僅造成了商標權利人經濟上的間接損失,并且這種損失給人們帶來的心理沖擊較之于一般的搶劫、盜竊等財產犯罪,遠遠沒有后者真實和強烈?！碑斎?在現實社會中,除了刑法所規定的在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節嚴重的商標假冒行為之外,其他冒用商標的行為完全可以通過非刑事法律手段予以解決。
但是,隨著網絡對市場交易的滲透和廣泛應用于交易之中,加之電子商務與網絡營銷的迅猛發展,更使得網絡交易量得到迅速提高,而這也相應提高了商標的經濟價值和商業化功能。同時,由于傳統商標和冒用商標行為的網絡異化,使得網絡空間中冒用商標的行為日益增多,并呈現出冒用形式多樣化、冒用行為隱蔽化、危害后果嚴重化等特征。加之傳統的法律法規在應對網絡空間中的商標冒用行為所體現出的無力和局限,更凸顯出合理擴大刑法中假冒商標犯罪條文的打擊半徑。
2.削減《刑法》第213條的犯罪構成要素
為了滿足網絡空間中打擊商標假冒行為的迫切需要,刑事立法應當對《刑法》第213條關于假冒商標犯罪的犯罪構成要件進行重新審視,減少對構成此罪的過于苛刻的要求。同時考慮到商標經濟價值的與日俱增以及網絡空間中商標冒用行為的巨大社會危害性,減少假冒注冊商標的限制性條件不會變相地實現商標犯罪的重刑化,更不會阻礙品牌競爭的有序進行和健康的市場交易秩序。具體建議如下:未經注冊商標所有人許可,使用與其注冊馳名商標相同的商標,情節嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。
這一建議的關鍵在于刪除了刑法條文中原有的“在同一種商品上”并加上了馳名商標”,使得刑法介入網絡空間中的商標冒用行為得到了立法的充分保證。理由在于,網絡空間中的商標冒用行為往往與“在商品上使用”沒有直接的聯系,同時,網絡空間中的商標冒用行為,已經不再和傳統的商標冒用一樣直接與商品掛鉤,而是具有了較強的隱蔽性,而刪除“同一種商品上”即可以某種程度上降低對假冒商標行為的認定標準。同時,考慮到現實社會中存在的其他嚴重的商標侵權行為無法得到合理的刑法評價,例如對于反向假冒商標等嚴重的商標侵權行為如何進行刑法懲治的難題,可以作為修改的考慮因素,在此不再贅述。

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