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非法冒用商標行為的入罪化思考

網絡空間中的商標冒用行為,與現實社會中傳統的商標冒用行為一樣,都是對商標專用權的侵犯。隨著電子商務的迅猛發展,以及商標在市場交易中所逐步表現出的巨大商業價值,已經引起了各國政府以及企業對于商標的日益重視,并且紛紛從行政、司法、立法等方面給予全方位的立法保護。在此背景下,全面審峴網絡空間中的商標冒用行為,以及我國法律規定在懲治商標冒用行為方面的功效已經不能回避。
(1)網絡因素的考量。關于從刑事立法上對非法冒用商標行為進行打擊和懲治,目前可資借鑒的有美國的《禁止電子盜竊法案》,這一法案在某種程度上為非法冒用商標行為的人罪化提供了模式借鑒。《禁止電子盜竊法案》制定于1997年,其制定的目的在于對網絡空間中日益猖獗的知識產權犯罪給予否定性評價和刑事立法回應,尤其對網絡空間中的商標假冒犯罪行為給予了較為嚴厲的制裁對此有學者進行了研究,指出:“這一法案對網絡空間中假冒商標的犯罪行為給予了更為嚴厲的否定性評價,它一方面提高刑期和罰金數額,另一方面是規定了犯罪人主觀上的無過錯原則,即無論行為人是否知道商標的注冊情況,只要在商品上擅自使用與他人注冊商標相同或相類似的標識,并帶來混淆、誤認和欺詐的行為,都是假冒行為,屬于商標犯罪。”
不難發現,這一立法體現了刑事立法打擊網絡空間中冒用商標行為的嚴厲程度。具體言之,網絡空間中冒用商標行為,由于網絡的特殊屬性,加之傳統商標功能和傳統的商標冒用行為在網絡空間中的異化,使得網絡空間中商標冒用行為所呈現出的社會危害性得到了無限的放大。這種冒用所帶來的不再限于單純的物質損失,而是更大程度地破壞了商標背后所承載的商譽或者對這種商譽的非法使用。關于網絡空間中商標冒用行為的網絡異化及其巨大危害性,以及現有法律法規的懲治無力,前文均已進行論述,在此不再贅述。但仍需強調的是,盡管考慮到我國的現實國情、法情,以及網絡空間中的商標冒用違法犯罪態勢,無須對此類行為進行過多的刑法干預,但是對于嚴重的商標冒用行為,則必須體現刑法應有的否定性態度。
(2)現實的考量因素。為了有效懲治網絡空間中的商標冒用行為,筆者建議增設“非法冒用商標罪”,這并不是一時心血來潮,而是出于對現實司法實踐中其他相關商標糾紛的整體性思考,提出解決所有司法疑難問題的最終出路和手段。
如前文所述,我國《刑法》第213條對于假冒商標犯罪的刑法懲治僅僅限于冊的商品商標,限于在同一種商品上使用與之相同的商標,而不適當地排除了對服務商標的保護,對反向假冒商標的規制,等等。因此,非法冒用商標罪的增設,對于克服當前假冒商標犯罪立法條文的局限性,全面評價當前司法實踐中所存在的其他具有嚴重社會危害性的商標冒用行為,具有重要的作用和意義。對于此罪名的設置,其所體現的立法考量或者初衷,可以借鑒有學者所指出的:“在保護邊界的劃分上,應立足于保護主義的立場,同時濟之以自由主義的補充;在保護重心的確定上,應強調私權保護優先,同時兼顧競爭秩序的維護,實現形式的強保護與實質的弱保護的有機結合。”

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