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我國商標法對未注冊商標的規定及行政實踐

我國《商標法》采注冊原則,對未注冊商標的保護相對有限。《商標法》對未注冊商標的保護體現在以下方面:(1)未注冊馳名商標的保護。(2)作為申請在先原則的例外,對在先使用加以考慮。(3)使用在先的未注冊商標可以對抗他人的不正當搶先注冊。(4)特定情況下,未注冊服務商標與他人注冊商標相沖突也能繼續使用。前兩個方面前文已有論述,本部分主要對后兩個方面的保護進行論述。
《商標法》第31條規定,“申請注冊商標不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”。該條后半句通常被認為是賦予在先未注冊商標使用人對抗他人惡意搶注的權利,其目的在于,“基于誠實信用原則,對已經使用并有一定影響商標予以保護,制止不正當手段搶注行為,彌補嚴格實行注冊原則可能造成不公平后果的不足”。
根據商標局和商標評審委員會審理標準,該條規定的適用條件如下(1)他人商標在系爭商標申請日之前已經使用并有一定影響;(2)系爭商標與他人商標相同或者近似;(3)系爭商標所使用的商品或服務與他人商標所使用的商品或服務原則上相同或者類似;(4)系爭商標申請人具有惡意。上述第(2)、(3)項條件的判定和商標審查及侵權糾紛案件處理程序中的商標相同近似及商品相同類似的判斷標準相同。至于“已經使用并有一定影響的商標”,是指“在中國已經使用并為一定地域范圈內相關公眾所知曉的未注冊商標”。認定商標是否有一定影響,應當就個案情況綜合考慮下列各項因素,但不以該商標必須滿足下列全部因素為前提:(1)相關公眾對該商標的知曉情況;(2)該商標使用的持續時間和地理范圍;(3)該商標的任何宣傳工作的時間、方式、程度、地理范圍;(4)其他使該商標產生一定影響的因素。判定系爭商標申請人是否具有惡意,可綜合考慮下列因素:(1)系爭商標申請人與在先使用人曾有貿易往來或者合作關系;(2)系爭商標申請人與在先使用人共處相同地域或者雙方的商品服務有相同的銷售渠道和地域范圍;(3)系爭商標申請人與在先使用人曾發生過其他糾紛,可知曉在先使用人商標;(4)系爭商標申請人與在先使用人曾有內部人員往來關系;(5)系爭商標申請人注冊后具有以牟取不當利益為目的,利用在先使用人有一定影響商標的聲譽和影響力進行誤導宣傳,脅迫在先使用人與其進行貿易合作,向在先使用人或者其他人索要高額轉讓費、許可使用費或者侵權賠償金等行為; (6)他人商標具有較強獨創性;(7)其他可以認定為惡意的情形。同時,《商標法》第41條第1款規定,“已經注冊的商標……是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的,由商標局撒銷該注冊商標;其他單位或者個人可以請求商標評審委員會撤銷該注冊商標”。根據商標局和商標評審委員會審理標準,該條款適用于兩類情形:第一,以弄虛作假的手段欺騙商標行政主管機關取得注冊;第二,基于進行不正當競爭牟取非法利益的目的,惡意進行注冊。其中,第二類情形實質上是對在先使用未注冊商標提供保護。具體而言,此類情形是指在《商標法》第13條、第15條第31條等條款規定的情形之外,確有充分證據證明系爭商標注冊人明知或者應知為他人在先使用的商標而申請注冊,其行為違反了誠實信用原則,損害了他人的合法權益損害了公平競爭的市場秩序,系爭商標應當不予核準注冊或者予以撤銷”。該條款的適用條件,除不要求證明在先使用商標具有“一定影響”外,其他關于保護的范圍惡意的認定等條件與《商標法》第31條第二句的適用條件相同。

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