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1.英國的混合模式
使用原則是從英國的假冒訴訟中發(fā)展起來的,雖然英國的成文商標法采用的是注冊原則,但英國的假冒訴訟并沒有放棄對使用原則的堅持。在假冒訴訟中,原告需證明自己的商品具有商譽、被告進行了錯誤的標示以及實際損害或者損害之虞。根據(jù)1875~1938年的《商標法》,注冊商標所有人就其注冊商標享有財產(chǎn)權,可以通過侵權之訴禁止他人在注冊商品上使用相同或近似商標。這樣,原告在侵權訴訟中的舉證責任要大大低于假冒訴訟。不過,英國根據(jù)《一號指令》于1994年制定了新的商標法,導致情況發(fā)生了一些改變。新商標法的侵權條款將注冊商標權從注冊商品上擴大到類似商品上,同時在擴展部分規(guī)定了混淆可能性作為提供保護的條件。這種改變的結(jié)果體現(xiàn)在兩個方面:(1)侵權訴訟與假冒訴訟在保護范圍上更加接近;(2)原告在侵權訴訟中的舉證責任有所增加,侵權訴訟在舉證上的優(yōu)勢不再明顯。在一些情況下,基于商標(無論其注冊與否)尋求假冒訴訟的救濟甚至比進行注冊商標的侵權訴訟更有優(yōu)勢。總之,英國采取的注冊原則與使用原則并行的雙軌制模式,較好地實現(xiàn)了注冊商標保護和未注冊商標保護之間的平衡。
2.德國的混合模式
頒行于1909年的德國《反不正當競爭法》制定了競爭行為的總則,其第條規(guī)定,在貿(mào)易過程中禁止一切違反誠實交易的行為。德國放棄單純注冊原則的重要原因就在于,未經(jīng)使用的注冊商標優(yōu)先于經(jīng)過大量使用的未注冊商標,有違于上述一般法律原則可以說,德國商標法對注冊原則的修正,是法院通過判例適用競爭法普遍原則的結(jié)果。德國學者認為,德國的經(jīng)驗表明,“任何制度忽視一種而偏向另一種取得商標權的方式,實際上都不能行之有效。于是,按照西德法律,我們現(xiàn)在有兩種取得商標權的同等依據(jù),這種制度一直得到有關利益各方的滿意接受”。

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注冊商標原則與使用原則融合的混合模式