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侵犯著作權罪的主觀方面

本罪的主觀方面只能是故意并且具有營利目的。具體而言，即行為人已知自己的行為侵犯了他人的著作權而故意實施，且意圖通過侵犯他人著作權的行為來牟取非法利益，過失行為或行為人無營利目的，不構成侵犯著作權罪，對于本罪的主觀罪過，存在兩個問題：故意是否包括間接故意，以及關于“以營利為目的的合理性”。
１．關于本罪故意的意志因素
關于本罪的故意是否包括間接故意，一種觀點認為本罪可以出于直接故意，也可以出于間接故意，另一種觀點認為本罪只能出于直接故意，間接故意不能構成犯罪。我們基本上贊同第二種觀點。我們知道，將犯罪故意分為直接故意與間接故意的根據，是行為人對危害結果的發生所持的心理態度，亦即意志因素是“希望”還是“放任”為根據。直接故意是指行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望這種結果發生的心理態度；間接故意則是指行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且放任這種結果發生的心理態度。對于侵犯著作權罪而言，行為人對于侵犯他人著作權行為發生嚴重的危害后果這一點是明知的，并且行為人在對待這一危害后果的態度上是積極追求的，亦即在意志因素上只有希望發生的情況，而沒有放任發生的情況。因為行為人侵犯著作權的目的是明確的，即以營利為目的，此目的的實現與危害結果的發生是同步的，行為人在追求營利的同時，必將是積極追求該結果的發生，而不可能是放任危害后果的發生，所以，在行為人“以營利為目的”的情況下，只能是直接故意，而不存在間接故意的情形。
２．以營利為目的是否合理
對于侵犯著作權犯罪是否規定“以營利為目的”的主觀要件，在１９９７年刑法典的修訂過程中有兩種不同觀點。一種觀點認為，侵犯著作權犯罪不應將“以營利為目的”規定為必要要件，理由是：（１）這類犯罪雖多數具有貪利目的，但也可能是為了個人名譽或者出于某種意志而侵犯他人著作權，規定這一要件強制過窄，反而不利于打擊犯罪。（２）侵犯商標權、專利權的犯罪都具有貪利性的特點，修訂草案卻沒有規定它們必須“以營利為目的”，顯然不相平衡。（３）許多國家的刑事立法例如日本、法國、意大利等，也都沒有將“以營利為目的”規定為這一犯罪的主觀要件。
另一種觀點認為，對侵犯著作權犯罪的原有規定不做修改，即仍然把“以營利為目的”作為犯罪的構成要件，理由是：近些年盜版犯罪猖獗的根本原因是暴利的驅使。刑法考慮設置一種犯罪的某一構成要件應著眼于普遍性的問題，而不能圖個別、特殊情況而影響對全局的選擇。規定“以營利為目的”作為構成要件，適應了同這類犯罪作斗爭的需要，是符合我國國情的。
立法最終采納了第二種意見。我們則贊同第一種觀點，一方面，“以營利為目的”確實縮小了刑法對著作權的保護范圍，不利于打擊犯罪。現實生活中，行為人復制、發行他人作品，或制作假冒他人署名的美術作品等行為不全是為了營利，也可能是為了盜竊他人名譽或詆毀他人名譽，如果造成嚴重后果的，完全應該受到刑事處罰。另一方面，我國已加入了多項知識產權公約，加大知識產權的保護力度，與國際知識產權保護制度接軌也是大勢所趨。１９９７年刑法修改時對“以營利為目的”未作改動，除了第二種意見中闡述的理由外，還可能是因為刑法分則第三章第三節中的各種知識產權犯罪原來分散地規定于各種刑法規范中，且不是同時制定和頒布的，加之這次修改刑法缺乏必要的整合和協調所致。我們建議取消本罪的“以營利為目的”的規定，這樣不僅不會削弱對以營利為目的侵犯著作權犯罪的打擊，還可以將具有其他犯罪目的的嚴重侵犯著作權的行為納入刑法的保護范圍，從而全面懲治犯罪。

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