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侵犯知識產權犯罪的犯罪主觀方面

侵犯知識產權犯罪的主觀方面就是侵犯知識產權犯罪主體在進行侵犯知識產權犯罪活動時的思想意識活動。就侵犯知識產權犯罪的主觀方面來說，一般由故意且為直接故意所構成。所謂直接故意是指行為人明知自己的行為會造成危害社會的結果，并希望這種結果發生的一種心理態度。首先，它是指主體對自己實施的犯罪行為及其結果的一種心理態度，是由認識因素和意志因素兩個心理要素組成的。所謂認識因素是指主體明知自己的行為會發生危害社會的結果，即對行為、結果以及它們之間的因果關系有明確的認識。所謂意志因素是指主體希望自己的行為的危害結果發生。其次，主體的心理態度是主體實施犯罪行為時的心理態度，兩者具有同時性和相關性，缺少這一特征就不屬于犯罪構成主觀方面的故意。
我們說侵犯知識產權犯罪的主觀方面一般是直接故意，是因為行為人一般出于營利的目的，主要是物質利益有時也有非物質利益，如為了名譽或為了損害別人的信譽。在認識因素方面，行為人對犯罪對象的性質必須具有明確的認識，即行為人明知是他人合法擁有的知識產權，而實施侵犯該權利的行為。在刑法分則規定的七個侵犯知識產權犯罪中，除侵犯商業秘密罪外，在認識因素方面均是明知，法學界沒有爭議。對侵犯商業秘密罪，法學界有爭議。其原因在于該條第二款規定：“明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，以侵犯商業秘密論?！币驗橐幎恕皯币辉~，所以，有的學者認為疏忽大意的過失可以構成本罪。我們不同意這種意見，因為一是間接故意的明知也包括應知的內容，也就是說存在應知自己的行為會發生危害社會的后果，而放任危害結果的發生。二是過失犯罪人，不希望危害結果的發生，而綜合刑法關于侵犯商業秘密犯罪的規定，行為人希望侵權結果的發生，積極追求侵權結果的發生，而不是因疏忽大意而沒有預料到。三是“應知”一詞出現在關于侵犯商業秘密論一款中，這是該條的第二款。第一款侵犯商業秘密罪要求是故意，以侵犯商業秘密罪論的行為卻可以出于過失，顯然不符合邏輯。刑法如此規定，并不是說過失可以構成本罪，而是為司法者認定犯罪提供條件，在行為人實際上明知的情況下，他拒不承認，但證據能夠證明他“應知”，就可以構成本罪。立法中將“明知”與“應知”并列，在其他條文中是沒有的，而且在法定刑上也沒有區別，所以，此處的“應知”只是為司法者認定“明知”服務的。對過失犯罪處罰，刑法分則要明確規定，而在本條中并未明確規定“過失”一詞。刑法的這一規定直接引自《反不正當競爭法》第１０條的規定，該條規定的意思是，行為人知悉第三人掌握的是他人商業秘密，且明知或者應知其是他人侵犯商業秘密的信息，仍然獲取、使用、披露該秘密，是一種間接侵權行為。這是一種民商法的規定，而在民商法中區分故意或過失意義不大，在刑法中直接引用是欠考慮的。這里的“應知”也不是刑法上過失所指的應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，而是故意不去查明，類似于刑法上的間接故意。因此，侵犯知識產權犯罪的七個個罪，在認識因素方面，都應當是明知。在意志因素方面，行為人一般表現為希望、積極追求危害結果的發生。就是說，在一般情況下或大多數情況下，行為人是出于直接故意。在個別情況下，也不排除行為人對可能造成的對他人商標權、專利權、著作權和商業秘密的侵害持漠不關心的心理，所以，侵犯知識產權犯罪少數情況下也可以由于間接故意構成。
根據刑法規定，過失行為不構成侵犯知識產權犯罪。法律之所以如此規定，首先是因為侵犯知識產權犯罪屬于“法定犯”，公眾對“法定犯”的道德譴責不像“自然犯”那樣強烈，因此，不宜將侵犯知識產權犯罪的過錯要求的像“自然犯”那樣嚴厲。其次，知識產權的增加直接關乎國家綜合國力的提高，我們既要對知識產權進行有效保護，又不能損害人民群眾的創新精神，如果處罰過嚴就會阻礙知識產權的發展。
關于侵犯知識產權犯罪的犯罪目的，理論界在構成侵犯知識產權罪是否“以營利為目的”上存在爭論。這源于刑法分則的規定。對侵犯著作權罪、銷售侵權復制品罪刑法規定了“以營利為目的”，而假冒注冊商標罪，銷售假冒注冊商標的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪，假冒專利罪，侵犯商業秘密罪則沒有規定“以營利為目的”作為成立犯罪的必備要件。因此，在理論界主要形成以下兩種觀點：第一種觀點認為，侵犯知識產權犯罪在主觀上必須是故意，且以營利為目的，以營利為目的是這類犯罪的共同主觀特征，同時，也是構成犯罪的主觀要件。第二種觀點認為，刑法僅對侵犯著作權類犯罪規定了“以營利為目的”，而對其他侵犯知識產權犯罪則沒有規定，實行差別待遇是沒有根據的，日本、意大利、法國等國的刑法中均未將“以營利為目的”作為侵犯著作權類犯罪的主觀要件，這些國家的立法經驗是值得借鑒的。我們基本同意第二種觀點，同時認為，第一種觀點把侵犯知識產權罪單純地納入貪利型犯罪，也是有失恰當的，因為侵犯知識產權罪不僅是財產犯罪，還是經濟犯罪，如果基于侵犯他人人身權利或其他目的而侵犯知識產權，并引起惡劣、嚴重后果，也應以犯罪論處。因此，我們建議取消現行刑法中侵犯著作權類犯罪關于“以營利為目的”的規定，這樣，司法機關就可以根據具體案件的情況，確定相應的犯罪目的，科學而合理地把握侵犯知識產權犯罪的故意內容，有效地打擊、懲治侵犯知識產權罪。我們認為，從刑法規定的七個侵犯知識產權犯罪來綜合分析，行為人在多數情況下是為了物質利益而犯罪，少數情況下可能是出于損害別人的商品信譽，如假冒注冊商標犯罪。對侵犯知識產權的行為，ＴＲＩＰＳ協議要求，“全體成員均應提供刑事程序及刑事懲罰，至少對于有意以商業規模假冒商標或對版權盜版的情況也是如此，可采用的救濟應包括處以足夠起震懾作用的監禁，或者處以罰金，或者二者并處”。這里，也是注重行為人的營利目的，而且是商業規模的較大營利行為。所以，基本上可以把侵犯知識產權犯罪歸為貪利型犯罪。但我國刑法把侵犯知識產權犯罪規定在破壞社會主義市場經濟秩序犯罪中，所以不應當僅從行為人的獲利多少來判斷其行為是否構成犯罪，故多數學者的意見，法律不應規定以營利為目的，尤其不應以營利多少來劃分罪與非罪的界限，因為這樣可能沖淡執法者對市場秩序和知識產權權利人權益的關注，這是正確的。雖然如此，在法律修改之前，還應當嚴格執法，法律規定“以營利為目的”才構成犯罪的，應當嚴格按此條件定罪。

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