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知識產權民事侵權行為與侵權行為構成犯罪的界限

羅馬法把民事侵權稱為“私犯”，把侵犯國家或者整個社會利益的行為稱為“公犯”。也就是說，“私犯”是一種民事侵權行為，“公犯”是一種犯罪行為。這種古老的原則，為區別民事行為與犯罪行為劃定了最基本的界限，但在現階段已不完全適應，因為在一些領域公權與私權，公法與私法的界限越來越模糊。知識產權本來是一種私權，但其對國家和社會所起的作用卻越來越大，國家才把嚴重的侵犯知識產權的行為規定為犯罪，它不是“自然犯”而是“法定犯”。后來的西方學者把經濟違法稱為“行政不法”，經濟犯罪稱為“刑事不法”，由嚴重的“行政不法”發展到“刑事不法”。二者的界限區分有三種學說：一是量之差異說，代表人物是德國的貝林、意大利的費利等。他們認為，經濟違法與經濟犯罪之區別主要在量上，經濟違法是比較輕的不法侵害，后者是比較嚴重的不法侵害。二是質之差異說。該學說與量之差異說相對立，認為二者存在本質的差異，而不是量的差異。三是質量差異說，該學說認為，二者質和量均有所不同，對一個行為的評價，應就質量兩方面兼顧地去判斷。我國有的學者認為，質量差異說是可取的。有時由量來決定，有時由質來決定，或者二者綜合考慮。我國經濟刑法中許多定罪量刑就是采用的這種方法，這也符合唯物辯證法，不易走向極端或偏頗。區分罪與非罪的界限具體表現在：情節是否嚴重，數額是否較大，后果是否嚴重，是否具有法定目的，是否發生在法定的時間、地點等。在我國，經濟違法，就廣義而言是指違反有關經濟方面的法律、法規、法令的行為。依其嚴重程度及性質可分為一般經濟違法行為和嚴重經濟違法行為。后者即經濟犯罪行為；而前者是指那些違反有關經濟法律、法規、法令，情節顯著輕微、危害不大，不觸犯刑律的行為：一是行為人在主觀上往往以牟取非法利潤或利益為目的，都是故意，極少數為過失。二是客觀方面表現為違反國家某些法律、法規、法令的行為。不過數額較小，情節顯著輕微，尚未達到觸犯刑律的程度。三是行為對社會經濟秩序有一定程度的危害，但尚未達到危害較大或巨大，沒有達到觸犯刑律的程度。四是具體表現形式或是違反經濟法規或民事法規、行政法規①。區分罪與非罪的界限，學者們提出了這么多的學說和方法，但一些輕微的犯罪與民事侵權的界限仍然難于區分。所以，對于輕微的侵犯知識產權的犯罪，權利人可以選擇使用民事手段或者刑事手段進行救濟，權利人提起刑事訴訟后，法院還可以進行調節，如果用民事手段能夠解決，就不必動用刑罰手段。如果是嚴重的犯罪，則是公訴案件，對被告人處以刑罰后，權利人仍可就民事方面的賠償或制裁提出民事訴訟。
就侵犯知識產權罪而言，其與民事侵權行為的區別主要是量之差異，也有質量相結合的差異。在刑法規定的七個侵犯知識產權犯罪中，有三個罪名規定了“數額較大”，一個罪名規定了“造成重大損失”。這三個罪與民事侵權行為的區別主要是量之差異。另外三個罪名規定了“情節嚴重”，它們與民事侵權行為的區別是質量相結合的差異。根據最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》：
（１）假冒商標罪的“情節嚴重”主要是指：①個人假冒他人注冊商標，非法經營額在１０萬元以上的；②單位假冒他人注冊商標，非法經營額在５０萬元以上的；③假冒他人馳名商標或者人用藥品商標的；④雖未達到上述數額標準，但因假冒他人注冊商標，受過行政處罰二次以上，又假冒他人注冊商標的；⑤）造成惡劣影響的。
（２）非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識案“情節嚴重”是指：①非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識，數量在兩萬件（套）以上，或者違法所得數額在兩萬元以上，或者非法經營額在２０萬元以上的；②非法制造、銷售非法制造的馳名商標標識的；③雖未達到上述數額標準，但因非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識，受過行政處罰兩次以上，又非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識的；④利用賄賂等非法手段推銷非法制造的注冊商標標識的。
（３）假冒專利罪的“情節嚴重”是指：①違法所得數額在１０萬元以上的；②給專利權人造成直接經濟損失數額在５０萬元以上的；③雖未達到上述數額標準，但因假冒他人專利，受過行政處罰兩次以上，又假冒他人專利的；④造成惡劣影響的。
從上述規定看，我們說這三個罪與民事侵權行為的區別是質量差異型，但主要還是表現在量的差異上，因為上述規定中只有“馳名商標”和“惡劣影響”屬于質的問題，而“馳名商標”、“惡劣影響”與公眾知悉的人數有關，實際上還是由量來決定的，是由量引起的質的變化。
我們看到區別民事侵權行為和侵犯知識產權犯罪主要是量的不同。原因何在，這是因為侵犯知識產權犯罪指向的對象是國家、單位或者公民個人的無形財產。無形財產可以用一定的財產數額表現出來，它可以用來顯示侵犯知識產權犯罪社會危害性的大小和有無。侵犯知識產權犯罪這種既破壞社會主義市場經濟秩序又侵犯財產權的犯罪，其社會危害性雖然可以用許多因素來衡量，但數額無疑是最重要的因素之一。數額甚至可以說是衡量是否構成侵犯知識產權犯罪的尺度，其他的因素如“情節嚴重”、“嚴重后果”、“惡劣影響”甚至“馳名商標”都離不開用一定的數額來衡量。有的法律規定似乎與數額關聯不大，如刑法第１８９條第（１）項規定：“以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的”，但實際上也有數額問題。商業秘密價值的大小，仍涉及是否構成犯罪及量刑輕重的問題。大而化之，侵犯知識產權犯罪屬于破壞社會主義市場經濟秩序罪，破壞社會主義市場經濟秩序，多數情況下也需要一定的違法數額才能構成犯罪，達不到一定數額，其社會危害性也就達不到犯罪的程度。
認定侵犯知識產權犯罪，違法數額如此重要，最高人民檢察院、公安部制定的立案標準有許多數額方面的規定，最高人民法院對某些侵犯知識產權犯罪的定罪量刑也制定了數額標準。但要使這些數額規定科學合理，司法機關、法律學家、經濟學家和數學家應當一起研究這個問題，建立“經濟犯罪定量分析模式”，“將那些粗疏的、籠統的、概括的、非物質性的、不可測量的社會危害性程度進行量化，使其成為細密的、具體的、明確的、可進行精確測量的模式，從而實現經濟犯罪定量的精確性，維護刑事法制的統一。”這也是罪刑法定原則在經濟犯罪定量上的具體體現。定量模式可采用數學模型系統、模糊模型法、電腦定量法等。
我們如此強調數額在區分民事侵權與侵權構成的犯罪行為中的作用，絕不是說區分罪與非罪時唯數額論，構成侵犯知識產權犯罪是犯罪構成理論要求的綜合因素決定的，犯罪數額是綜合因素中的重要部分，也是判斷行為是否構成犯罪的重要依據，但除此之外，刑法分則中規定的未經權利人許可、“明知”、“以營利為目的”、作案手段等以及作案后的表現都是需要考慮的。總之，判斷一個行為是否構成侵犯知識產權犯罪，在考慮數額的同時要綜合考慮其他因素，除了考慮法定因素還要考慮黨和政府的政策，社會環境，使案件的處理達到法律效果、政治效果和社會效果的統一。
綜上所述，民事上的侵犯知識產權行為與侵犯知識產權構成犯罪的行為主要區別是：
（１）前者行為人主觀上可以是過失或者無過錯，后者只能出于故意（有的學者認為行為人也可以是過失，但我們不同意此種觀點，在本書有關犯罪的主觀方面的章節中有詳論）。
（２）前者在衡量侵犯知識產權的程度的“量”上較少，如違法所得、次數、權利人的經濟損失等數額較少，情節顯著輕微，尚未達到觸犯刑律的程度，后者，類似的數額比較大，由量變引起質變，不僅嚴重侵犯了權利人的利益，還嚴重破壞了社會主義市場經濟秩序，情節嚴重，國家不得不對行為者人身進行刑罰處罰；如侵犯商業秘密罪構成犯罪要求給商業秘密權利人造成直接經濟損失數額在５０萬元以上以及致使權利人破產或者造成其他嚴重后果。
（３）行為方式的強烈程度不同。前者較為平和，后者較為嚴重。如間接侵犯專利權、仿冒他人注冊商標就不構成犯罪，而假冒專利、假冒注冊商標就可能構成犯罪。
（４）對侵權之目的與后果要求不同。后者要求以營利為目的或者給權利人造成經濟損失，前者非經濟性的目的也構成侵權。如未參加創作，為自己的名譽而擅自在他人的作品上署名的；篡改他人作品的就構成民事侵權，而不構成犯罪。前者引起的是經濟補償，后者引起的是對人身的處罰，同時，依照民法的有關規定，還要給權利人以經濟補償。

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