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對同行企業的產品照片、廣告稍加修改為己所用是否構成不正當競爭

我公司是一家生產內衣的廠家。由于市場競爭激烈，以至于我廠的一些老式的內衣賣不出去，大量積壓在倉庫里。面對這些內衣，作為公司負責人的我心急如焚。我試過廣告宣傳、降價銷售，但其效果都不是那么理想。兩個月前，下屬同事看到本地生產的同樣產品、銷售火熱的甲公司的廣告后向我建議，讓我公司通過電腦對甲公司產品廣告照片稍微修改，將上面的生產單位、電話、廠址換成我公司的。我覺得這一辦法可行，于是下達下去有關人員立即實施。過后，經過我公司修改過的廣告宣傳在我市到處傳播。由于我公司銷售的這批貨比甲公司產品的價格要低，一些顧客以為是甲公司更換了地點，便紛紛購買。一個月后，我公司積壓的內衣全部銷售完畢不說，還受到廣大群眾好評，稱該批內衣的質量好。而當我公司正為這件事高興時，工商行政管理機關以我公司的行為構成不正當競爭為由，責令我公司停止違法行為，并對我公司進行了罰款20萬元的罰款。我公司對這一處罰行為十分不服。
請問，我公司的行為是否構成不正當競爭，工商行政管理機關是否可以對我公司進行罰款，如果我對這一處罰行為不服該怎么辦?
《反不正當競爭法》第9條規定:“經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。”
《反不正當競爭法》第24條規定:“經營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，消除影響，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。”
《反不正當競爭法》第29條規定:“當事人對監督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起15日內向上一級主管機關申請復議;對復議決定不服的，可以自收到復議決定書之日起15日內向人民法院提起訴訟;也可以直接向人民法院提起訴訟。”
在這里可以明確的告訴你，貴公司的行為不僅侵犯了甲公司的著作權，還構成不正當競爭。以下我們就針對你所咨詢的問題進行解答:
(一)貴公司的行為既侵犯甲公司的著作權也構成不正當競爭。
(1)貴公司的行為侵犯了甲公司的著作權。甲公司以自己的產品實物為對象拍攝成照片制作成廣告，以直觀方式向公眾展示自己的公司產品的風格、款式、色調、外觀質量等。其廣告顯然是一種智力成果，屬于創作，且該廣告又是甲公司獨創的具有不可復制性，因此根據《著作權法實施條例》第2條的規定，該廣告屬于作品，受《著作權法》保護。貴公司在沒有征得甲公司的同意下就將該廣告照片上面的生產單位、電話、廠址換成貴公司的地址、電話等在市場上到處傳播，所以貴公司的行為對甲公司的著作權構成侵權。
(2)貴公司的行為構成不正當競爭。廣告宣傳對于經營者擴大市場有不可低估的影響，這一點貴公司在利用甲公司的廣告推銷積壓產品時也可以感受到。但是貴公司這種利用甲公司廣告宣傳貴公司產品的行為是虛假宣傳行為，是我國法律所禁止的。貴公司將甲公司廣告照片上面的生產單位、電話、廠址換成貴公司的地址廠址、電話在市場上到處傳播，導致消費者誤以為是甲公司的產品，而對貴公司的產品紛紛購買，貴公司的這種行為既違反誠實信用、公平競爭原則，又在客觀上誤導了消費者，因此根據《反不正當競爭法》第9條的規定，貴公司的行為構成不正當競爭。
(3)工商行政管理機關可以給予貴公司一定的處罰。貴公司利用甲公司廣告對貴公司的積壓產品做引人誤解的虛假宣傳，構成反不正當競爭。，根據《反不正當競爭法》第24條的規定，工商管理部門有權責令貴公司停止違法行為，消除影響，并根據貴公司違法情節的輕重處以1萬元以上20萬元以下的罰款。
(二)貴公司對工商行政管理機關作出的處罰決定不服可以申請復議。
工商行政管理機關對貴公司的不正當競爭行為給予了20萬元的罰款，如果貴公司認為該處罰過高，可以根據《反不正當競爭法》第29條的規定，自收到處罰決定之日起15日內向上一級工商主管機關申請復議;貴公司也可以直接向法院提起訴訟。鑒于貴公司的產品并未給消費者帶來嚴重危害，也沒有嚴重損害公共利益，所以可以斷定該工商行政管理機關作出的處罰決定過重。在這里我們建議貴公司應該向上一級工商主管機關申請復議，通過復議途徑解決這一問題。以下我們就具體介紹如何申請復議:
第一，貴公司應當在法定期限內提出復議申請。根據《行政復議法》第9條的規定，貴公司如認為工商行政管理機關的處罰行為侵犯到了自己的合法權益，貴公司可以自知道該處罰行為之日起60日內，向上一級工商主管機關申請復議。因不可抗力或者其他正當理由耽誤這個法定期限的，貴公司可以自障礙消除之日起繼續計算。
第二，貴公司應以書面形式提出行政復議申請。貴公司應在復議申請書上寫明以下內容:①貴公司和該工商管理行政機關的基本情況。如貴公司的名稱、住址、法定代表人的姓名、職務;該工商管理行政機關的名稱、地址。②申請復議的請求，即你要求行政復議機關撤銷或變更該工商管理行政機關作出的處罰行為。③申請復議的事實和理由。包括該工商管理行政機關作出處罰決定的時間、地點、事實和法律依據，以及與復議要求相應的事實與法律依據等。④接受復議的行政機關的名稱，申請復議的年、月、日，貴公司也應寫清楚。最后貴公司還應在申請書上簽名或蓋章。
第三，貴公司應當向上一級行政主管機關申請復議。根據《行政訴訟法》第12條的規定，你公司對工商管理行政機關作出的處罰決定不服，即可以向本級人民政府申請復議，也可以向上一級主管部門申請復議。既然《反不正當競爭法》第29條規定，當事人對監督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以向上一級主管機關申請復議，那么你公司就應當向上一級行政主管機關提出復議申請。
1.貴公司在這里需注意的是，如果處罰行為是工商管理機關當場作出的，那么書面決定上注明的日期就是知道處罰決定之日;如果作出的處罰決定是公告送達的，則公告之日就是知道處罰決定之日;如果作出處罰決定的書面決定是送達的，送達日期就是知道處罰決定之日。
2.貴公司也可以在提出復議申請后，復議決定作出以前撤回申請，不請求復議機關作出裁決。
3.經過復議后，如果該工商管理機關不履行或遲延履行行政復議決定，這時貴公司可以依法向行政復議機關或有關上級行政機關提出請求，要求該工商管理機關履行行政復議決定。
4.你公司申請行政復議時，不需要交納任何費用。如果你公司對行政復議機關作出的復議決定不服，可以自受到復議決定書之日起15日內向人民法院提起訴訟。

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