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商標異議中惡意槍注行為

2001年修訂的《商標法》第31條后段明確禁止以不正當搶先注冊他人使用在先并有一定影響的商標。此規定的出發點是維護誠實信用原則反對不正當競爭行為。
1.何為不正當手段
所謂不正當手段,主要指使用了違反誠實信用原則的方式申請注冊商標,也即申請人具有企圖竊取他人商標的主觀惡意。只要商標申請人主觀上存在這種惡意,其申請注冊商標的行為就可以認定為不正當。如果行為人申請注冊商標不具有主觀惡意,而是將自創的商標通過申請注冊來得到法律的保護,即使該商標與他人使用在先并具有一定影響的商標相同,也不能認定其采取了不正當手段。
2.異議人的舉證內容
異議人如依據本條款提出異議,首先就必須證明被異議人具有主觀惡意。而主觀惡意較難由直接證據予以證明,通常需要異議人舉出相關的客觀證據進行推理。一般而言,舉證重點為：
(1)被異議人知曉或者理應知曉異議人在先使用的商標。例如異議雙方曾經就標注異議人使用在先商標的產品存在經銷關系或者其他經濟關系;異議雙方為同一地區的同行業企業,且異議人使用系爭商標已在當地具有影響,等等。
(2)被異議商標是對異議人使用在先商標的抄襲、模仿。首先,異議人應說明己方商標的獨特創意,獨創性越強的商標獲得保護的可能性越大;其次,比較雙方商標,指出二者的相同、近似之處;最后,通過推理排除上述相同、近似之處是出于偶然巧合的可能性。
(3)被異議商標如予以注冊,將造成異議人商業上的損失,并使被異議人通過“搭便車”獲取不法之利益。

(4)被異議商標使用在與異議人商標使用商品相同或近似的商品上我國《商標法》是以注冊原則和申請在先原則為基礎的確權原則,按照上述原則,注冊商標才享有商標專用權,且該專用權以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。該法第31條雖然禁止惡意搶注行為,但該條規定是出于對違反誠實信用原則的行為的否定,并非賦予未注冊商標的法律上的實體權利。因此第31條的適用也必須考慮商標的使用商品問題。
一般而言,如被異議商標的使用商品與異議人在先使用商標的使用商品不相同且不類似,則被異議商標的注冊和使用不會對異議人商標的使用造成妨害,也不會阻礙異議人就其商標提出申請注冊。從而,異議人應當重點分析雙方商標使用商品的關系。
(5)異議人商標使用在先并具有一定的影響。
首先,異議人應當提供真實有效的使用證據,以證明異議人使用該商標的時間早于被異議商標的申請注冊時間。其次,一個需要討論的問題是異議人商標是否必須在我國在先使用?！渡虡朔ā穼Υ藷o明確規定?？紤]到商標保護的地域性以及我國《商標法》的基本原則,應當將在先使用的范圍限定于我國。明確此點對于處理國外當事人依據其在境外的在先使用而要求保護的案件具有重要意義。如其不能提供在我國的在先使用證據,則很難通過第31條獲得保護。至于其在先使用商標已具有馳名商標地位的,可以通過馳名商標保護制度請求獲得救濟。再次,異議人商標必須是已具有一定的影響。異議人商標如僅僅是使用在先,而不具有一定的影響,則難以支持其異議請求。證明異議人商標具有一定影響,可以比照《商標法》第14條關于馳名商標的規定提供證據材料。

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