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商標的顯著性

商標的顯著性,是指商標能夠起到區(qū)別作用的特征?！渡虡朔ā返?條第1款規(guī)定“申請注冊的商標,應當具有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。”此處他人在先取得的合法權(quán)利是指,他人申請在先的商標權(quán)利和已注冊的商標權(quán)利。因此,商標的顯著性不僅包含識別性,也包含與其他商標的區(qū)別性。識別性要求商標具有識別商品來源的能力,區(qū)別性則要求一個商標具備與其他商標區(qū)別開來的能力。國家商標局在對商標注冊申請的審查中,不僅審查其識別性,還要審查其區(qū)別性。所以,顯著性是對注冊商標的基本要求。
商標的顯著性可進一步分為兩個層次:
一是商標本身所固有的顯著性(也稱商標區(qū)別性的第一含義)。商標文字、圖形和圖文組合等構(gòu)成商標的要素,為膪造或自創(chuàng)的無含義單詞、詞組,或由動物卡通造型或通過特殊手法表現(xiàn)出的形態(tài),其本身與指代商品之間沒有直接的聯(lián)系,即具備固有顯著性如使用在膠卷上的“柯達”,電器上的“海爾”,復印機上的“施樂”等。一般而言,商標的固有顯著性越強,獲得核準注冊的可能性越大,獲得保護的范圍也越大。
二是通過使用獲得的顯著性(也稱商標區(qū)別性的第二含義)。所謂通過使用獲得的顯著性,主要是指經(jīng)過長期使用后已被消費者及社會認可并起到區(qū)別來源的作用。如前面“凡士林”商標駁回復審案,商標評審委員會認為,鑒于申請商標與申請人的第1158509號“凡土林特效潤膚霜" Vaseline Intensive Care注冊商標屬于使用在類似商品上的近似商標,該注冊商標于1999年被中國商標局認定為重點保護商標。據(jù)此,可以認定申請商標由申請人使用已具有了商標的顯著特證,能起到識別商品來源的作用。因此,申請商標的注冊申請可以予以初步審定。

再如“兩面針”商標。“兩面針”是牙膏生產(chǎn)中的一種輔助性添加材料,按照《商標法》規(guī)定原材料的名稱不能作為商標注冊,但其在長期使用中進行大量廣告宣傳。在消費者中享有很高聲譽已具備商標的顯著特征故國家商標局、商標評審委員會均裁定準予注冊。就是通過使用獲得顯著性并被核準注冊的例子。
商標的顯著性是商標保護的靈魂,它的強弱不僅直接決定商標是否可以注冊,而且還決定商標權(quán)利保護范圍的大小。前面提到的柯達、海爾等自創(chuàng)無含義詞組既具有顯著性,也具有獨創(chuàng)性,用于商標注冊屬于“強商標”(即顯著性很強的商標)。如構(gòu)成商標的要素為普通含義的單詞或詞組,或由某類商品的常見圖形,或民間約定俗成的表示吉祥的標志,或動物的常見形態(tài)組成則屬于“弱商標”。如某企業(yè)注冊“草原”商標,另一企業(yè)在后申請“草原之花”商標,在先注冊“草原”商標的企業(yè)提出異議。國家商標局認為“草原之花”確有“草原上生長的花”之意,與“草原”商標含義不同,文字構(gòu)成、呼叫和外觀明顯不同,并未構(gòu)成使用在類似商品上的近似商標,故核準注冊。如果“草原”商標屬于強商標”,則他人即使添加其他要素,也難以在含義上形成明顯區(qū)別。這個例子表明“強商標”與“弱商標”在保護方面的差異。因此,進行商標注冊時一定要重視商標的顯著性。

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