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馳名商標的認定方式及主體

馳名商標作為一個法律概念，是法律認可的事實狀態和客觀存在，即商標馳名的事實認定是有效保護馳名商標的前提。
馳名商標的認定就是指按照一定標準對商標馳名的事實進行識別和判斷，從而確定該商標是否構成馳名商標的法律行為。Ｔｒｉｐｓ協議對認定馳名商標作了原則性的簡單規定，其中第１６條第２款規定：“確認某商標是否系馳名商標，應考慮公眾對其知曉程度，包括在該成員地域內因宣傳該商標而使公眾知曉的程度”，這就為各成員國認定馳名商標確立了一個總的原則。
１．馳名商標的認定方式
馳名商標的認定方式有兩種基本模式：主動認定和被動認定。
（１）被動認定方式是在商標所有權人主張權利時，也即存在實際的權利糾紛的情況下，應商標所有權人的請求，有關部門對其商標是否馳名，能否給予擴大范圍的保護進行認定。
被動認定為馳名商標提供的保護雖然是消極被動的，但這種認定是以達到跨類保護和撤銷搶注為目的，而且它具有很強的針對性。因而所得到的法律救濟是實實在在的，這種法律救濟解決了已實際發生的權利糾紛。被動認定是司法機關認定馳名商標的基本模式，目前為西方多數國家采用，被視為國際慣例。
（２）主動認定方式是在不存在實際權利糾紛的情況下，有關部門出于預防將來可能發生權利糾紛的目的，應商標所有人的請求，對商標是否馳名進行認定。
主動認定能提供事先的保護，使商標所有人避免不必要的糾紛，但主動認定不符合國際慣例。尤其是采用批量認定的方式，使得一些部門或社會團體出于某些目的熱衷于“馳名商標評選、名優評比”活動，結果往往流于濫評，也容易導致企業之間、地區之間的攀比。
以往我國馳名商標的認定采用以主動認定為主、被動認定為輔，主動認定與被動認定相結合的方式。２００３年《規定》的最大貢獻就是，對馳名商標的保護一改以往的大批量認定、集中管理保護的作法，轉而采取：“被動保護、個案認定”的國際通行慣例。這既是對２００１年修改后的《商標法》及其實施條例中規定的馳名商標進行被動保護、個案處理原則的確認和具體化，也說明了我國在馳名商標保護中，越來越多地考慮了依據現實中具體的情況，進行判斷認定的理性做法，已經基本上與國際接軌。

２．馳名商標的認定主體
馳名商標認定的主體問題，反映了馳名商標認定權的歸屬。
從國際上來看，認定馳名商標比較通行的做法有三種：一是由法官在案件審判中直接判定；二是由民間機構評估認定；三是由政府主管機構認定。我國１９９６年《暫行規定》中馳名商標的認定機構僅為國家工商行政管理局，但是，由行政機關壟斷馳名商標認定權，既不符合國際慣例，也不利于馳名商標的有效保護。為此，根據２００３年《規定》及２００２年１０月１２日通過的最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，被動認定既可以由行政機關作出，也可以由人民法院作出。按照Ｔｒｉｐｓ協議第４０條、第６０條規定，司法審查或司法終決是該協議的一條重要原則，任何程序做出的終局行政決定，均應接受司法或準司法當局的審查。
馳名商標本質上是一個法律概念，通過司法途徑認定是目前世界各國馳名商標認定制度的一個共同特點，也是認定馳名商標的一種主要途徑。從理論上講，司法權高于行政權。只要法律無明文限制，人民法院就有權做出商標是否馳名的判定，這也是符合國際慣例和法理的。對此，我國２００２年１０月１２日通過的《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第２２條規定：人民法院在審理商標糾紛案件中，根據當事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的商標是否馳名依法作出認定。人民法院獨立的司法地位決定其是當然的合法的認定機構，且具有最終的認定裁決權。但該解釋中沒有明確哪一級法院具有最終認定權。

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