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商標法修改應該注意的問題

現行的商標法雖然基本符合TRIPS協定義務，但是商標法第三次修改將對商標注冊制度進行較大的調整。中國作為WTO成員，也有必要以TRIPS協定為視角，審視此次商標注冊的調整是否仍有效實施了中國應承擔的TRIPS協定最低標準義務，同時也對中國在此次調整中承諾的超出最低標準的義務進行理性評判。
(一)客觀認識TRIPS協定所確定的商標注冊制度
中國應當對TRIPS協定商標注冊制度進行客觀認識。TRIPS協定義務總體上是發達國家主導的經濟全球化的產物，體現了以美國為主的西方國家的知識產權法律制度通過國際條約的全球流行，是其國內法的國際化，中國作為TRIPS協定成員，在某種意義上成為以美國為主的西方發達國家知識產權制度的接受國，必須承擔相應的義務，是一種地方化的全球主義或者是國際法的國內化。（鄭萬青.全球化條件下的知識產權與人權［M］.北京:知識產權出版社，2006:80）實現商標注冊制度與TRIPS協定的接軌并不意味著完全照搬TRIPS協定和其他國家的商標制度，無論對商標的超標準保護或低標準保護都是對商標接軌內涵的誤讀。
中國作為經濟后起的國家，也應當充當體現制定者既得利益的商標國際游戲規則參與者的角色，在靈活遵守TRIPS協定下商標注冊公約的同時，在參考其他國家商標理論和實踐的基礎上，因時因地的完善中國的商標注冊制度。
(二)對TRIPS協定商標注冊義務的再認識
1.準確把握對TRIPS協定商標注冊義務性質與履行要求
TRIPS協定設立了國際法義務。由于TRIPS協定義務是針對政府，根據中國憲法規定，TRIPS協定為非自動執行條約，需要通過中國國內法進行轉化。中國政府必須履行該協定規定的國際義務，保證法律、法規和行政程序與TRIPS協定相關義務一致，必須不折不扣的全面履行TRIPS協定義務，保證國內商標注冊法律制度的立法以及行政與司法的實施都必須與TRIPS協定相一致，承擔超出TRIPS協定最低標準義務義還必須承擔不抵觸義務。對TRIPS協定未作明確規定的，應決定在法律制度與實踐中實施適當方法，必須遵守透明度義務。此外還應當遵守中國入世議定書載明的所承諾的特別義務。

2.關注WTO相關爭端案件中商標注冊義務法理的動態發展
綜合撥款法案作為涉及成員商標注冊義務履行的WTO爭端解決的重要案例，為成員動態把握TRIPS協定相關義務標準及履行要求提供了有價值的參考尺度。對中國而言，應當加強對該案及今后可能出現的相關案件研究，分析WTO體制下動態發展的商標注冊法理，總結規律，把握TRIPS協定商標注冊義務履行的主動權，盡量避免因被指責抵觸TRIPS協定義務而陷入被動，同時在本國利益受到損害時，也能夠積極尋求WTO爭端解決機制的保護。
3.加強中國自行立法的把控力
在商標法修改過程中，中國應當處理好TRIPS協定義務與中國自行立法的關系。中國的國內法即要符合國際義務，根據國際法所確定的義務要求，進行完善適應，但也應充分利用TRIPS協定包含的靈活履行義務的規則。在許多問題上TRIPS協定并沒有進行完整的確的義務規定，對這些問題，TRIPS協定也規定了處理辦法，允許國內法自行確定。例如，TRIPS協定第一條，巴黎公約第六條，這都為中國根據國情，自行修改商標注冊制度提供了充分的權利依據。
此外，根據TRIPS協定以及中國入世承諾，中國在商標注冊方面并不排除合法規避的可能性，尤其是在今后可能的商標注冊相關爭端解決中，利用好TRIPS協定例外條款，特別是依據TRIPS協定第十五條第二款的理由，進行合法、合理的抗辯。合法規避需要高水平的立法技術，前提是把握TRIPS協定的各項原則，重點是結合本國實際，制定能夠最大限度保護本國國家與國民利益的巧妙制度，從而真正將履行TRIPS協定義務與合法規避有機結合。

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