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品牌知名度可以作為商標(biāo)使用證據(jù)

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真實(shí)使用、意圖使用、形式使用的三形態(tài)并不是一視同仁地適用于商標(biāo)法的各個(gè)場(chǎng)合。日本的觀點(diǎn)與我國的少數(shù)學(xué)者至少業(yè)已認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)效力維持的使用與商標(biāo)侵權(quán)中的使用方式區(qū)別開來,其理由在于商標(biāo)效力維持的使用中,為避免無使用形式的注冊(cè)商標(biāo)給他人商標(biāo)選擇自由帶來較大妨礙,對(duì)使用作出嚴(yán)格解釋,而侵權(quán)場(chǎng)合的使用,被侵害的通常實(shí)業(yè)已積聚了商標(biāo)權(quán)人的市場(chǎng)信用的商標(biāo),為保護(hù)商標(biāo)權(quán)人品牌知名度之周全,對(duì)使用作寬松解釋。該學(xué)者從品牌知名度與商標(biāo)的機(jī)能出發(fā)解釋個(gè)中區(qū)別,實(shí)乃切中要害,不足之處在于未能以品牌知名度一以貫之,商標(biāo)效力維持中使用的嚴(yán)格性同源于品牌知名度,即無使用無品牌知名度,亦無保護(hù)。品牌知名度是商標(biāo)質(zhì)的規(guī)定性。商標(biāo)權(quán)取得中的使用決于品牌知名度創(chuàng)造之目的,商標(biāo)權(quán)維持中的使用決于品牌知名度積累,侵權(quán)中的使用決于品牌知名度保護(hù)或者不正當(dāng)利用之禁止。
從品牌知名度角度切入,商標(biāo)使用三形態(tài)在商標(biāo)權(quán)取得、維持以及侵犯上,應(yīng)當(dāng)有不同適用余地。商標(biāo)權(quán)取得幾乎通采形式主義,注冊(cè)要求中的商標(biāo)使用可以包括意圖使用與真實(shí)使用,不必嚴(yán)格限定于真實(shí)使用,此為鼓勵(lì)品牌知名度創(chuàng)造之謂。無論是采用注冊(cè)主義的國家還是使用主義的國家,商標(biāo)的意圖使用或者商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)指明的商品或者服務(wù)類別均是商標(biāo)使用值得保護(hù)的一些證據(jù)。商標(biāo)權(quán)維持則為保持商標(biāo)識(shí)別商品或者服務(wù)來源的功能,已經(jīng)創(chuàng)立品牌知名度者應(yīng)當(dāng)保持這種權(quán)利;反之,在一定的寬限期內(nèi),如3年或者5年,無建立品牌知名度之努力,則不能維持商標(biāo)權(quán)利效力,應(yīng)得以撤銷。
因此,能夠建立品牌知名度的維持商標(biāo)權(quán)的使用形態(tài)只能是真實(shí)使用。從2010年最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》(以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件意見》)的規(guī)定看,我國法院對(duì)于連續(xù)3年停止使用的注冊(cè)商標(biāo)予以撤銷時(shí),也是以是否實(shí)際使用為判斷標(biāo)準(zhǔn)的。商標(biāo)權(quán)人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用,均可認(rèn)定屬于實(shí)際使用的行為。實(shí)際使用的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)雖有細(xì)微差別,但未改變其顯著特征的,可以視為注冊(cè)商標(biāo)的使用。

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