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注冊商標權的限度

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管理者的勞動使得注冊商標成為財產有了合法正當的基礎,但并沒有真正解決商標注冊作為財產的限度。按照勞動財產論的觀點,勞動獲得的財產具有永久性,而注冊商標則名為永久,實則有限,并可因一定期限的懶惰而喪失。商標作為財產的排他性與限度可以從社會公意與自由意志論來認知,即從社會關聯的視角來認識。
按照盧梭的社會契約論,財產權的獲得是社會公意的結果,只有社會公意的存在才構成財產權排他性的保障。但是,在共同體內部,財產權的取得規則受制于共同體認可的道德與律令,商標權同樣也適用于這一規則。授予某一主體的注冊商標權,并不意味著其享有對商標圖樣擁有壟斷權,在商標圖樣的使用上,任何人均得自由而為。“美的”生活仍可以在作者的筆下噴涌而出,“大寶”仍可以作為愛人的昵稱訴諸文字,不論商標法是否實在規定這種使用方式,甚至對比廣告也被賦予正當性。其中的道理在于社會生活的道德約束力,任何人不得被剝奪原本屬于自己的東西,也不能因為授予商標權而減少某些財產。按照商標權的安排,商標注冊作為對特定商品或者服務的指示,只在這一限度內具有妥當性。
從自由意志理論看,注冊商標似乎非本源于人格,很難與著作、專利一樣作為財產獲得保護。但從商標管理者的人格出發,注冊商標也能夠作為一種普遍人格的保障形式而存在。商標的管理者將商標成長的各種要素進行有序組合并取得系統的最大化效應,其中浸透著其心智。商標是其組織管理智慧的對象化,應該獲得外在的領域。商標權正是管理者人格的保障形式。注冊商標權的存在需要滿足普遍自由原則或者限制在個人意志的范圍內,即商標權不得妨礙他人可獲得的自由。在非競爭的意義上,各個人的自由意志能夠無所旁騖地發展而不存在抵觸,但在競爭領域則會產生沖突,競爭可作為自由意志劃定的界限。這里的競爭可以描述為一種使用行為對另一種使用行為的非正當的不利影響狀態,這也是搭便車行為有時并沒有損害商標權人的利益卻被禁止的原因。事實上,非競爭性的自由使用自商標法隱藏于不正當競爭法時就存在,并一直在商標法的深處作為其保持的公共領域而存在,而競爭性使用則一直以來被用作商標使用禁止的一個重要判斷標準。
因此,即便作為管理者勞動成果的注冊商標也不是沒有邊界的壟斷權,它同樣受到社會公眾意志的干涉并為人的自由發展讓出道路。有學者在對1742年布蘭查德訴希爾(Blanchardv. Hill)案以來的判例的考察中梳理出一條商標依據財產屬性而發展的道路,認為商標注冊制度的基礎在于商標的財產屬性,所謂消費者混淆只是商標財產保護的一個判斷工具。而正是商標的財產權基礎規定著注冊商標權的范圍,限制了商標權的絕對化,避免了混淆理論帶來的不確定性。所謂傳統商標權的消費者混淆理論只是將商標從產權的約束中釋放出來,并不斷擴展的一個幻象。從判例的發展看,注冊商標保護也受到各種財產權理論的深刻影響。

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