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知識產權融資擔保法制不足所造成的風險

除了市場因素之外，融資者還必須面對的一項風險，就是融資擔保法制的缺漏所可能產生的風險。尤其是當知識產權法制關于權利的取得、變更等異動的規定與融資擔保法制之間所可能形成的漏洞，進而引發爭議。

當公司成立時所準備的資金用常時，必須向外尋求資金的挹注，通常來源不外是發行新股或是對外融資。傳統的觀念認為，有擔保的融資對于融資者較有利益，因為融資有擔保物的支持.“使得融資者較其他的債權人有比較優先的地位，同時可以不受到借款者口后落入完全無資力還款的影響丁由于有著擔保物作為支持，所以當借款人無法清償融資債務時，融資者可以依據法律的規定，針對特定的資產來折抵損失。現有的財產法制，對于此類融資擔保的問題，已經發展出完整而且綿密的法律規范，因此在討論知識產權企業利用知識產權作為融資擔保的法律議題時，第一個要面對的就是依據法律的規定，知識產權能否作為擔保的資產。

一般而言，融資者多偏好借款者提供有形資產，如土地、廠房設備等物品作為擔保的標的。雖然通常也可以接受無形資產作為擔保的標的，但是相當明顯的是，通常融資者都不希望拿知識產權作為最“主要”的擔保品。有些融資者愿意接受以知識產權作為主要擔保的融資行為，但那些融資者可能是期待著知識產權企業在完成某項知識產權研發行為之后所帶來的利益，而不是單純將目的放在知識產權上，像融資業者對于電影業的融資，就是一種很好的例子。除此之外，美國有些實務工作者，包括銀行以及會計師認為，對于作為擔保品的知識產權鑒價并不是最困雉的事，最困難的往往是整個融資業務的產業文化在面對知識產權這樣的擔保物時，需要有一番變革。

國家通過法律創設知識產權，并給予知識產權的保障,主要的目的，是保護權利人的精神文化創作不會隨意受到他人的侵害。因此知識產權所具有的經濟效益是附加的利益,并不是法律給予知識產權的本意與主要目的。傳統上知識產權企業擁有知識產權，只是保有某種獨占的利益、增加競爭者的難度，如果不主動積極地去授權他人使用，那么知識產權在開拓企業收益的功能與角色上，往往扮演一種比較被動的利益，不像是土地、廠房等等有形資產本身就有具體的價值。現在學者漸漸認為，這樣的觀點，來自對知識產權價值的觀感，如果能夠大膽地進行知識產權的鑒價I:作，那么知識產權與傳統有形資產的差別，就會越來越小。然而長久以來，融資擔保法制規范都是以有形資產為對象，當融資者開始接受知識產權作為擔保物時，從國外已有的經驗看來，法制規范I:確實已經出現不足的窘況。例如，當知識產權并未以注冊登記為取得的要件時，通常也不會規范這類知識產權變動時所應該踐行的要件，因此常常需要回歸到一般的財產法上的規定。英國法上關于著作權亦采取創作主義，即著作人完成將構想利用具體的方式表現時，即取得著作權。英國的著作權法并沒有規定著作權的移轉所應遵循的要件。學者研究之后便認為，如果在英國要利用著作權作為融資擔保時,就應該采取書面的行為才有效力。至于雙方所訂定的書面究竟是單純地移轉著作權還是針對著作權設定融資擔保，就需要個別依據書面的內容以及雙方.的真正意思。這種方.式，往往導致H后權利歸屬的爭議——某人到底是真正經移轉取得著作財產權的權利人，還是利用該著作財產權作為融資擔保的擔保權人？

所以在借貸雙方實際利用知識產權作為擔保時，這種法律規范的不足，在H后都有可能導致擔保契約是否有效或是同一知識產權能否多次提供擔保，或是萬一相同的知識產權多次進行擔保時，各權利人的順位以及知識產權已作為他人融資擔保，對于后來善意買受人的效力等問題。因此，現有融資擔保法制的不足，也是在接受知識產權作為擔保物時必須要面對的風險。這種風險，由于是法律造成的問題，即使通過雙方事先的約定，也不能防止意外結果的發生。而其他關于信用加強、信用擔保、保證收購等機制，前提是在知識產權權利以及擔保設定等都是正常有效時才有價值，所以此種法制風險，是融資者不可不慎的重要問題。以下便綜合整理美國與中國臺灣地區的問題與經驗，就此類法制所可能產生的問題，做出說明。

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