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中國對限制競爭行為控制法律制度與WTO知識產權協議的差距

從以上我國的控制知識產權轉讓反競爭行為的法律制度規定來看，它們對涉及知識產權的限制競爭行為作了一些直接或間接的規定。我國知識產權法對知識產權自身的權利限制及民法基本原則對知識產權濫用的制約制度都已建立；《反不正當競爭法》對一些限制競爭行為如搭售也有相應規定；《合同法》對涉及限制競爭的合同也做了原則性限制規定：針對對外經濟貿易活動中的知識產權許可協議。相應法律法規對其中的濫用行為也有所限制。這些規定中有一部分是近期針對我國對外貿易中的實際情況新頒布或加以修訂的，在新修訂的內容中吸收了一些目前國際上通行的做法，對我國技術轉讓規制的法律實踐將會起到積極的作用。但是這些規定的缺陷也是顯而易見的，與TRIPS協議與其他國家的立法相比，我國的控制知識產權轉讓反競爭行為的法律制度還存在著以下差距：

一、立法零散，缺乏體系

從我國現行有關規制知識產權限制競爭行為的相關法律制度來看。它們雖然對涉及知識產權的限制競爭行為作了一些直接或間接的規定，但是這些規定散見于相關的法律、行政法規之中，明顯缺乏體系，在司法實踐中極易發生沖突，司法機關適用亦會遭遇困難。例如，對于限制性商業條款上文僅作了合理和不合理的限制的劃分．均未對限制性條款下一個明確定義。可以說，由于我國相關法律制度仍處于零散狀態，適應社會主義市場經濟發展要求和未來知識經濟時代需要的與知識產權有關的反壟斷法律制度在我國還處于萌芽階段，從嚴格、完整的意義上來說，甚至還近乎空白。

二、調整范圍不具有普適性

現有的多數法律規范適用于有關對外經濟貿易活動中的知識產權濫用行為，調整范圍極其有限。如《技術進出口管理條例》僅適用于境外向境內(即技術進口)和境內向境外(即技術出口)轉移技術的合同，而對于技術供方及受方皆在我國境內的技術合同則不能適用。新修訂的《對外貿易法》的相關規定的適用范圍也只局限于外貿領域的部分知識產權糾紛。

三、法律效力層級較低

綜觀歐美的知識產權領域控制反競爭行為的法律制度，都是由國家最高立法機關頒布的，其效力及于一切交易領域(僅有少數例外)，因此法律的效力得到了保證。而我國現行的控制知識產權轉讓反競爭行為的法律制度大量充斥著是由國務院及其各部委發布的部門規章，權威性不夠，如《技術引進合同管理條例》及其實施細則。因知識產權領域的反壟斷涉及到對私人權益與公共利益的協調．所以，上述行政法規抑或是行政規章顯然不宜擔當此任。

四、沒有明確專門執法部門

目前．我國的有關法律法規中還沒有明確知識產權領域壟斷行為的主管部門。根據不同法律法規的適用情況，工商行政管理部門、外經貿管理部門等都可能成為其主管機關。但是．以法律的形式來確立知識產權反壟斷機構的獨立性和權威性是十分重要的。執法不獨立，就會常常受制于政府的決定；賦予執法機關的權限不足，就難以有效執法。只有知識產權反壟斷機構實現獨立性和權威性．才能更加注重維護宏觀的經濟秩序，防止市場競爭不足。而現有的工商管理部門、商標局、專利局等部門都不具有這方面的特點。各機構職責不清、多頭執法的現象多有發生，在實際執行中，還經常受制于政府的決定。

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