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侵權語境下的商標使用
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來源：電子知識產權

作者：張慧霞 杜思思

根據《商標法》第57條第1、2項的規定，26侵犯商標專用權應當滿足的構成要件為：（1）商標使用行為；（2）混淆可能性。27在理解商標侵權的構成要件時，應當把《商標法》第48條與57條第1、2項結合起來理解，《商標法》第48條中“本法所稱商標的使用”，此定義指向“本法”，而非限于“本章”，故應當體系化地適用于整部《商標法》中。28故《商標法》第57條第1、2項中的“商標”“使用”應當與48條“商標的使用”結合，從而作體系解釋。對于侵權語境下涉及的商標使用，認定的重點在于商標使用行為本身，即使用人客觀上的商標貼附和主觀上的來源識別，至于是否實際發揮了識別功能，是否具有事實上的識別性并不考慮。有學者曾言“商標侵權中的商標使用，是商標已經在消費者心中形成顯著性和識別性、并具有一定商譽的基礎上，非法使用人對現有商譽的不當損害和不利影響。其側重于被指控的商標侵權行為是否在使用商標，以及該使用是否可能對注冊商標產生不利影響”。29而這里的“是否在使用商標”即指前面所說的使用人進行的具有來源識別意圖的商標貼附行為，至于“不利影響”即指因侵權人的使用行為，導致相關公眾的混淆，讓相關公眾誤以為侵權產品與商標權人的商品具有特定聯系。因此，在商標侵權判定整個過程中，可以認為，商標使用是行為，混淆可能性是結果；而僅對侵權語境下商標使用層面來講，即指商標使用行為本身（符合第48條即可）。


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