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完善我國馳名商標反淡化立法保護的解決路徑

來源：《產業與科技論壇》

作者：劉姝辰

在馳名商標的反淡化立法思路上，我國的各位專家學者的觀點和意見并不統一。國際上目前存在三個種類的反淡化保護立法趨勢，第一種是《反不正當競爭法》明確規定了商標的淡化行為屬于該法所明令禁止的不正當競爭行為，予以規制；第二種是在本國制定單獨的反淡化法律法規，來規范馳名商標的淡化問題；第三種是在原有的《商標法》條文中新增具體的反淡化條文，把關于商標反淡化的相應的法律制度體系納入本國現有的法律制度中。

結合國內外的立法經驗，加上我國學術界研究較為不充分，在實踐上也沒有相關的經驗。筆者認為，我國應先完善相關的法律條文，對我國現有的《商標法》和《反不正當競爭法》進行補充，會更適合我國的實際情況[4]。

(一)明確馳名商標淡化的概念。在法律上對于馳名商標淡化的行為給出準確的界定，而不僅局限在廣義的范圍。結合相關的研究，筆者認為，馳名商標的淡化行為，應該是指在該商標所有者未授權的情況下，行為人在不相同或相似的產品和服務使用該商標或與之相近的商標，來推廣自身的產品或者服務，進而影響到該馳名商標的顯著性及消費者地位，導致與其原有服務和產品聯系減弱甚至喪失的嚴重后果。

(二)明確馳名商標淡化行為性質及構成要件。

1.馳名商標淡化的行為性質歸屬。對該行為進行法律規制，首先應在立法上明確其性質——認定為一種特殊的商標侵權行為，對于傳統的商標權進行了延伸，并不要求導致來源的實際混淆，因此增強對馳名商標權人權利保護的完整性。

2.馳名商標淡化行為構成要件。實務中有很多商標淡化侵權的案件，但是目前立法上并沒有關于淡化侵權構成要件的規定，只是規定了馳名商標的跨類保護。因此，筆者在對商標淡化行為定性的基礎上，進一步討論淡化侵權的構成要件，結合國外研究和實踐成果，以期為我國實施馳名商標反淡化立法保護提供粗淺建議。

(1)未經授權的行為人實施了淡化行為。侵權行為人在未經許可的情況下，實施了一系列客觀上已經導致或者可能導致商標淡化后果的行為時，就滿足了構成商標淡化要件的第一點。

(2)不以商標淡化的行為人主觀上存在過錯為要件。一方面，這是十分困難的同時也耗費巨大成本的。另一方面，這樣進行規定會增加不良經營者在使用商標的時候的謹慎度，制止使用者肆意妄為，可以有效防止馳名商標淡化行為的發生[5]。因此，此時侵權人人的主觀心理狀態無需考慮。

(3)是否構成實際損害和作為商用不作為構成要件。馳名商標作為一種具有高度附加值的商標符號，與其所屬的產品或者服務密切相關,實施淡化行為會極大地削弱馳名商標和特定商品的唯一認知聯系，造成嚴重的損失。因而，認定是否實施馳名商標淡化行為不以造成實際損害為構成要件。同理，不管是否用于商業目的，都不會影響馳名商標淡化帶來的極其惡劣的結果，因此，兩個因素都不作為構成要件。

(三)賦予權利人申請禁令權利，完善商標淡化救濟制度。商標淡化行為具有長期性的特點，應盡早地防控和制止該行為的發生。在一些國家和地區，商標權人在立法的賦予下已經擁有了申請禁令的權利[6]。因此，為增強反商標淡化的保護，適用禁令救濟也十分重要，有必要在法律體系的規范化條文中有所體現。為有效保障權利人的合法利益，該馳名商標的持有人可以請求法院采取提前扣押、封存等緊急措施。

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