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商標侵權行為的歸責原則和種類

(一)歸責原則

一般認為，我國商標侵權的歸責原則以過錯責任為主、無過錯責任為補充。即對于商標侵權一般情況下實行過錯責任，只有在法律沒有明確規定的情況下才以無過錯責任追究侵權人的法律責任。如《商標法》第56條第3款規定:“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任?！睆谋緱l規定來看，即使銷售侵犯注冊商標專用權的商品在主觀上無過錯，其行為在性質上仍然應認定為侵權行為，而能夠證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，只是免除其損害賠償責任的條件，不影響其侵權行為的性質。

(二)商標侵權行為的種類

商標侵權近年來在我國呈現不斷擴大的趨勢，而《商標法》在侵權理論方面局限于“混淆理論”，忽視“反淡化理論”，使其關注的侵權范圍相對狹窄，現實中的一些侵權行為得不到商標法的有效救濟。因此，《商標法》應以“混淆理論”和“反淡化理論”為基礎進行修改，構建商標侵權標準，適當擴大商標侵權行為的范圍，為商標權人提供較為全面的救濟。基于商標法律保護制度的實踐，結合《商標法》、最高人民法院《商標案件管轄和法律適用解釋》、《商標案件適用法律解釋》和《注冊商標、企業名稱與在先權利沖突規定》等，將商標侵權行為的種類概括如下:

1.非法使用商標的行為，即未經注冊商標權人許可，在相同或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標。這是最常見的商標侵權行為，具體表現為:一是在相同商品上使用與他人注冊商標相同的商標。商標相同，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，在視覺上基本無差別。二是在相同商品或服務上使用與他人注冊商標相近似的商標。商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關公眾對商品的來源產生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯系。三是在類似的商品或服務上使用與他人注冊商標相同的商標。類似商品，是指在功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯系、容易造成混淆的商品。類似服務，是指在服務的目的、內容、方式、對象等方面相同，或者相關公眾一般認為存在特定聯系、容易造成混淆的服務。商品與服務類似，是指商品和服務之間存在特定聯系，容易使相關公眾混淆。四是在類似的商品或服務上使用與他人注冊商標相近似的商標。

2.銷售侵權商品的行為，即銷售侵犯注冊商標專用權商品的行為。如果銷售者向消費者提供侵犯他人注冊商標專用權的商品，就會損害注冊商標所有人和消費者的利益。因此，禁止和制裁銷售侵權商品的行為，是從流通環節上為商標侵權行為設置一道法律屏障。對這種侵權行為，《商標法》采取無過錯責任原則，即不問主觀上是否有過錯，或者是否知情，只要銷售了侵權商品，就構成侵犯他人注冊商標專用權的行為。但是，在侵權行為人損害賠償責任的承擔問題上，又采取了靈活的做法。《商標法》第56條第3款規定:“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任?！?br />
3.商標標識侵權行為，即偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的行為。這種侵權行為包括制造行為和銷售行為兩類。偽造他人注冊商標標識，是指不經允許而復制他人注冊商標標識的行為;擅自制造他人注冊商標標識，是指未經注冊商標專用權人同意制造或在與商標注冊人存在商標印制委托關系的情況下，超越授權而制造他人注冊商標標識的行為;銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，是指以偽造、擅自制造的注冊商標標識為標的物進行買賣的行為。由于商標標識的制造是商標使用的前提，偽造、擅自制造他人注冊商標標識就是商標侵權。因此，將這種行為認定為侵權行為，有助于從源頭上遏制商標侵權行為。

4.反向假冒行為，即未經注冊商標所有人同意，更換商品上的注冊商標并將之又投入市場的行為。反向假冒行為因其在客觀上減少了他人商標在市場上的出現機會，是對他人展示其商標權利的剝奪，更重要的是混淆了商品的來源，損害了商標權人的經濟利益和消費者的合法權益，妨害了市場主體通過商標的使用進行市場競爭。因此，應將之認定為商標侵權行為。反向假冒行為的構成必須具備兩個條件:一是行為人未經許可更換了他人商品上的注冊商標;二是行為人將更換了商標的商品在市場上銷售，獲取非法利益。

5.在相同或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的。這種行為之所以被規定為侵權行為，是因為它不僅會逐步沖淡商標的顯著性，有可能使其轉化為商品的通用名稱，從而喪失商標的功能;而且會使消費者誤認為不正當使用者的商品與注冊商標所有人的商品是相同來源的商品，從而損害注冊商標的信譽。

6.故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件。該行為屬于間接侵權行為，在事實上助長了直接侵權行為的發生。

7.將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的。在生產經營活動中經常出現將與他人注冊商標相同或近似的文字作為企業的字號使用的情形，為了充分保護注冊商標，需要擴大注冊商標的保護范圍。構成該種侵權行為的條件是“突出使用，容易使相關公眾產生誤認”。如果不是突出使用，且沒有產生誤認的后果，就不能構成侵權。

8.復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的。根據TRIPs協議，各成員方應對馳名商標給予特殊保護，此項規定是對TRIPs協議的補充。對于注冊馳名商標的保護，不限于相同或者類似商品的范圍，就不相同或者不相類似商品申請注冊或者使用他人已經在中國注冊的馳名商標，致使該馳名商標所有人的利益可能受到損害的，同樣屬于侵犯注冊商標專用權的行為，為法律所禁止。

9.將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。原有的法規只是禁止將他人的馳名商標作為域名注冊，一般的注冊商標被排除在外?！渡虡税讣m用法律解釋》首次將爭議較多的互聯網域名注冊規定為侵權行為，將保護范圍擴大到一般的注冊商標。此種侵權行為應同時具備兩個條件:一是行為人將與他人注冊商標相同或近似的文字注冊為域名;二是通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。

10.傍名牌的行為，即登記或使用與他人相同或者近似的企業名稱，足以使相關公眾對其商品的來源產生混淆，或者構成不正當競爭的，或者超出他人注冊商標核定使用商品的范圍，或者以改變顯著特征、拆分、組合等方式使用與他人注冊商標相同或者近似的行為。在現實生活中，“傍名牌”現象很多，如阿迪王、茅合、玉糧液、OLAY改為QLAY等，嚴重損害知名企業的利益，必須予以制止。但傍名牌企業一旦做大、做強，一律禁止使用會引起社會震動。因此，對傍名牌行為，人民法院可以根據原告的訴訟請求和案件具體情況，確定被告承擔停止使用、規范使用等民事責任。

11.將他人享有在先權利的文字、圖形作為商標進行注冊的行為。在先權利人以他人注冊商標使用的文字、圖形等侵犯其著作權、外觀設計專利權、企業名稱權等在先權利為由提起訴訟，人民法院應當受理。

12.假冒地理標志或對地理標志進行虛假表示的行為。一方面，并非來自地理標志、標示地域的商品生產經營者假冒地理標志，獲取非法利益;另一方面，產地內的有關企業或個人，其產品不符合地理標志所要求的特定質量和特色，搭便車使用地理標志。假冒地理標志不僅盜用地理標志的聲譽，而且欺騙了廣大消費者。

13.定牌加工行為。定牌加工是指企業接受委托人委托生產帶有他人注冊商標的商品，商品全部交付委托人，僅收取商品加工費的行為。由于加工企業很難保證委托人的注冊商標是否來源于合法途徑，所以定牌加工特別是加工名牌產品很可能會侵犯他人的注冊商標權。因此，應將定牌加工行為納入商標法的規制范圍對委托方和加工方就注冊商標的權利、義務和責任予以明確規定。

14.網絡商標侵權行為。網絡的無國界特點，造成商標可能在全球范圍內被使用，這使不同國家從事相同業務的企業使用相同或近似商標成為可能;網絡的快速和便捷也大大便利了網絡商標侵權行為的發生。這些因素都提高了網絡商標侵權行為的復雜性，需要從立法規制、維權成本、執法手段和技術保障等多個方面對之展開進一步研究。

15.給他人的注冊商標專用權造成其他損害的商標侵權行為。這一規定屬于兜底條款，以適應實踐中不斷出現的新的侵權行為。

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商標侵權行為的歸責原則和種類