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商標(biāo)許可過程中的利益分配問題探析，從“加多寶”與“王老吉”說起……

來源：中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)/中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)資訊網(wǎng)

自2012年經(jīng)仲裁裁決廣州醫(yī)藥集團(tuán)有限公司（下稱廣藥集團(tuán)）與香港鴻道（集團(tuán)）有限公司（下稱鴻道集團(tuán)）的兩份商標(biāo)許可補(bǔ)充協(xié)議無效后，被許可者鴻道集團(tuán)在其“加多寶”產(chǎn)品上進(jìn)行了大量廣告宣傳，由此引發(fā)了“加多寶”與“王老吉”之間的系列商標(biāo)侵權(quán)糾紛、紅罐包裝裝潢?duì)帄Z及虛假廣告不正當(dāng)競爭糾紛。筆者以雙方系列糾紛案件為切入點(diǎn)，分析商標(biāo)許可合同的商譽(yù)分配問題以及商標(biāo)許可使用過程中的增值利益屬性及其歸屬。

商標(biāo)許可合同的增值利益認(rèn)定

商標(biāo)的增值利益可分為就商標(biāo)本身的價(jià)值增值和承載商譽(yù)的非商標(biāo)載體的價(jià)值增值。在“加多寶”與“王老吉”雙方經(jīng)過10多年的商標(biāo)許可合作后，“王老吉”涼茶的銷量額發(fā)生了幾何級(jí)增長，“王老吉”商標(biāo)的品牌價(jià)值從1億元增長到了2010年廣藥集團(tuán)宣布的1080.5億元，此間的漲幅即可體現(xiàn)為商標(biāo)自身價(jià)值的增值額度。對(duì)于商標(biāo)價(jià)值而言，最為直觀的參考標(biāo)準(zhǔn)即商譽(yù)，指向商標(biāo)的正向評(píng)價(jià)以及對(duì)顧客的吸引力，體現(xiàn)為對(duì)該品牌的正向、積極的肯定評(píng)價(jià)。在“王老吉”和“加多寶”10多年的合作過程中，雙方通過合作努力，誠信經(jīng)營，使得紅罐“王老吉”涼茶深入人心，受到了廣大消費(fèi)的信賴和喜歡，雙方也因此獲得多項(xiàng)殊榮。這樣的青睞度就是“王老吉”商標(biāo)商譽(yù)的直觀體現(xiàn)。

除了商標(biāo)本身，還有其他承載商譽(yù)的載體，包括但不限于商號(hào)、域名、廣告語等。這些載體與商品、商標(biāo)一起經(jīng)過長期的使用與宣傳，也與商品及其背后的經(jīng)營者建立了穩(wěn)定的聯(lián)系，有一定的識(shí)別作用。從反不正當(dāng)競爭法第六條規(guī)定可以看出，企業(yè)名稱、字號(hào)以及商品包裝、裝潢這些標(biāo)志因發(fā)揮著同商標(biāo)一樣的功效而受到保護(hù)，這些標(biāo)志的影響力和知名度體現(xiàn)的是商品的口碑、正向評(píng)價(jià)的集合，是承載商譽(yù)的非商標(biāo)載體。

商標(biāo)許可合同相關(guān)的利益分配

在許可使用制度中，商標(biāo)權(quán)利人負(fù)有對(duì)商品的質(zhì)量監(jiān)控義務(wù)，若管理得當(dāng)，許可期間帶來的利潤及商業(yè)價(jià)值的增長必然由商標(biāo)權(quán)利人享有。但如果由于自身或外界因素而導(dǎo)致商品質(zhì)量下降、商譽(yù)受損、商標(biāo)被撤等不利后果也均應(yīng)由商標(biāo)所有人承擔(dān)。通常情況下商標(biāo)許可使用合同期限屆滿后，被許可人不得繼續(xù)使用商標(biāo)，不管使用期間商標(biāo)價(jià)值是增長還是貶損，合同終止的后果是所有利益與損失由商標(biāo)權(quán)利人享有和承擔(dān)，若合同雙方另有約定的，依約定進(jìn)行。

就“王老吉”商標(biāo)而言，我國采用的是商標(biāo)注冊(cè)取得制度，通過注冊(cè)取得商標(biāo)的權(quán)利人享有排他權(quán)，他人未經(jīng)許可是不能在相同或類似產(chǎn)品上使用與他人商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的。為了保證法律適用的穩(wěn)定性和可預(yù)見性，“加多寶”方面是不可能在使用合同期限屆滿后繼續(xù)在其商品上使用“王老吉”商標(biāo)的。

除了商標(biāo)糾紛外，雙方就紅罐包裝的歸屬認(rèn)定也產(chǎn)生很大爭議。商品包裝裝潢需要經(jīng)過使用獲得保護(hù)，與商標(biāo)注冊(cè)取得保護(hù)制度并不相同，在許可使用的情況下，包裝、裝潢的權(quán)利人或?qū)嶋H使用人也許并非商標(biāo)權(quán)利人，若僅因在產(chǎn)品和包裝上使用了他人商標(biāo)就直接將所有權(quán)益認(rèn)定歸屬于商標(biāo)所有者，會(huì)不合理地?cái)U(kuò)大商標(biāo)權(quán)的邊界。就包裝、裝潢而言，只要其指向的實(shí)際使用者沒有發(fā)生改變，就不會(huì)產(chǎn)生消費(fèi)者混淆并損害消費(fèi)者利益的問題。既然紅罐涼茶的包裝裝潢產(chǎn)生于商標(biāo)許可使用期間，用于“加多寶”方面生產(chǎn)的商品之上，并且“加多寶”方面能證明外觀設(shè)計(jì)權(quán)屬歸屬，可以肯定該包裝、裝潢指向的商品實(shí)際是“加多寶”方面生產(chǎn)的涼茶，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定包裝、裝潢歸屬于“加多寶”方面。有人會(huì)擔(dān)心這樣會(huì)使消費(fèi)者混淆，實(shí)際上避免混淆是為了保護(hù)消費(fèi)者按自己意愿的認(rèn)識(shí)購買到特定商品，防止因混淆導(dǎo)致消費(fèi)者付出不必要的成本。既然紅罐包裝已經(jīng)穩(wěn)定使用在“加多寶”方面生產(chǎn)的涼茶產(chǎn)品上，即使商標(biāo)進(jìn)行了變更，也不會(huì)改變包裝與實(shí)際使用者的穩(wěn)定聯(lián)系。即使改變商標(biāo)及相關(guān)字體后會(huì)使消費(fèi)者將“加多寶”與“王老吉”產(chǎn)生一定的聯(lián)想，這也是商標(biāo)使用期滿后影響的必然延續(xù)，經(jīng)過一段時(shí)間的使用和宣傳后，這種影響也會(huì)消失，消費(fèi)者依然可以按照商標(biāo)及其他識(shí)別性標(biāo)志獲得特定品質(zhì)的商品，不會(huì)使消費(fèi)者的利益受到損害。

自2012年5月11日仲裁裁決雙方于2002年、2003年簽訂的補(bǔ)充協(xié)議無效后，“加多寶”方面便開始以自己的商標(biāo)進(jìn)行廣告宣傳，這些廣告語既包含比較性的，也有說明性的。從另一個(gè)角度而言，“加多寶”方面作出的各種廣告宣傳實(shí)際上是為了在較短的時(shí)間內(nèi)快速建立自己的商譽(yù)，使其品牌價(jià)值能夠盡快達(dá)到合同終止前的狀態(tài)。要對(duì)“加多寶”方面的宣傳行為加以評(píng)論，還需以行為正當(dāng)性為基礎(chǔ)。合理的比較廣告不一定會(huì)損害他人商譽(yù)，還有可能促進(jìn)競爭，為消費(fèi)者節(jié)省選購成本。如果比較廣告并沒有帶來誤導(dǎo)，也沒有不合理地?fù)p害競爭對(duì)手的商譽(yù)，則這種使用他人商標(biāo)的方式則沒有超出合理的界限。

對(duì)于各類市場主體而言，要加強(qiáng)培養(yǎng)權(quán)利保護(hù)意識(shí)和法律意識(shí)，重視合同在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中的重要作用，盡可能在事前通過合同約定最大限度地避免和化解糾紛，促進(jìn)合作共贏目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。事前預(yù)防是避免糾紛發(fā)生的重要途徑，事前預(yù)防重在當(dāng)事人之間的協(xié)商，商標(biāo)許可衍生出來的系列利益糾紛可以通過提前約定或合同補(bǔ)充條款進(jìn)行明確，雙方當(dāng)事人不僅要明確在合同履行過程中的權(quán)利和義務(wù)，對(duì)于合同終止后的利益分配也要明晰，提前確定分配規(guī)則。當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，要注意區(qū)分商標(biāo)本身以及因履行許可合同而帶來的其他增值利益，不能將二者混為一談。在特殊授權(quán)模式下應(yīng)當(dāng)允許合理的利益切割并在一定程度上容忍對(duì)方進(jìn)行適當(dāng)?shù)膹V告宣傳，避免因合同終止而連帶將所有相關(guān)利益判歸于一方當(dāng)事人。若一刀切地看待此類許可合同問題，可能會(huì)導(dǎo)致利益失衡，挫敗市場主體積極開展經(jīng)營活動(dòng)、增強(qiáng)競爭力的熱情。

標(biāo)簽：湛江阿里成都山南昌都石嘴山迪慶松原

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