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淺析裝潢類商業外觀的知識產權保護

來源：知識產權資訊

近日，鄭愷旗下的寧波“火鳳祥”火鍋店被指“撞臉”四川“吼堂”老火鍋。在此事件之前，店內裝潢因相同相近似被控侵權的案例多有發生。隨著“消費社會”的到來，為了迎合不同年齡段、不同消費者的喜愛，商家往往希望推陳出新，通過店內獨樹一幟的裝潢來吸引消費者，越來越多的主題餐廳、主題酒店、主題理發店應運而生。在零售服務行業，如餐廳、理發店、酒店等，與經營場所名稱、字詞標記相分離的室內裝潢能否獲得知識產權保護，以及如何保護值得進一步探討。

商業外觀的定義與分類

商業外觀（TradeDress）一詞來源于美國，其本質用途與作為商標使用的詞匯相同，用來指明商品的來源。具體可分為三類：（1）包裝或容器上各元素特征的整體形象；（2）呈現給消費者的商品或服務的任一元素的組合；（3）產品自身的設計或者形狀。但這并非窮盡式列舉，因為“任何傳達意思的”可以被用作“標志”或者“設計”的元素都可構成指示產品來源的商業外觀。

裝潢類商業外觀是指營業場所的整體外觀形象、設計和商業風格。餐廳外觀是對提供食物的服務和經常提供休閑和用餐的地點進行的“包裝”。2007年，《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》將“裝潢”擴大到了營業場所的裝飾、營業用具的式樣、營業人員的服飾等構成的具有獨特風格的整體營業形象。從我國司法實踐來看，在認定裝潢類商業外觀是否可以獲得反不正當競爭法保護時，司法機關主要考慮其是否具有“一定影響”。

商業外觀獲得保護的要件

在美國，固有顯著性或第二含義作為可相互替代的條件，是商業外觀獲得蘭哈姆法保護的必然前提，可以由商標所有人產品或服務的市場營銷規劃中的多方面因素證明。通過對營銷區域、地理營銷范圍、營銷的時期、廣告和促銷活動的影響等因素的考量，判斷需要保護的商業外觀在相關消費者群體中是否產生識別作用，能否與其他競爭者區分。

餐廳及相關商業活動場所的裝潢設計能否適用商業外觀保護，著名的TwoPesos案給出了答復。該案不僅肯定了裝潢類商業外觀的保護，而且提出餐廳裝潢可以具有固有顯著性。國內裝潢類商業外觀的案件也不在少數，“西貝莜面村”與“莜面人家”兩家餐飲公司曾因為裝潢類商業外觀對簿公堂。在該案中，法院的審判主要針對西貝餐廳的裝潢元素與餐廳整體裝潢效果是否具有顯著性、是否具有“一定影響”以及是否容易造成混淆所展開，對西貝餐廳的商業外觀展開分析得出了其裝潢具有顯著性的結論。在椰妹餐廳訴椰小婉餐廳案中，法院認為椰妹的設計裝潢對元素的選取、組合設計和搭配已經形成了自己獨特風格，構成了顯著的整體營業形象。

關于商業外觀功能性要件的規定有幾種具有代表性的模式。一種是歐盟模式，僅有立體商標需要判斷是否具有功能性。《歐共體商標條例》第七條規定，僅由以下形狀組成的標志，不得注冊：（1）由商品本身的特性決定的形狀；（2）獲得一定的技術效果所必須的商品形狀；（3）給商品帶來實質性價值的商品形狀。但是，歐盟的馬普所（MPI）研究認為需要擴大功能性要件的適用范圍，不僅適用于立體商標，這將成為歐盟立法趨勢。

另一種是美國模式，構成商業外觀的商品包裝、裝潢、立體商標和顏色組合商標均適用功能性判斷。美國蘭哈姆法規定，非功能性商業外觀才能獲得商標法或反不正當競爭法的保護。在長期的案例積累過程中，功能性被分為實用功能性（utilitarianfunctionality）與美學功能性（aestheticfunctionality）。TajMahal案中，原告泰姬陵的商業外觀包含了印度主題，與之同名的印度陵墓的圖像、泰姬陵的名字以及尖塔的圖像被印刷在標牌、餐巾和菜單上。這些特征對原告餐廳來說并不是固有的，對許多印度主題的餐廳來說是共同的，即該商業外觀是可供競爭者選擇的同樣有效的有限設計之一。正是因為該商業外觀為多數印度主題餐廳所使用，若對該商業外觀進行保護，則會不適當地妨礙自由競爭。因此，法院認為TajMahal的商業外觀具有功能性，應不予以保護。該案件印證了TwoPesos案中所設計的標準，商業外觀若符合以下條件：（1）該商業外觀是可供競爭者選擇的同樣有效的有限設計之一；（2）該商業外觀如果獲得商業外觀的保護，就會不適當地妨礙自由競爭，就被認為具有功能性。

我國在2001年商標法修訂時就引入了非功能性標準，商標法第十二條規定：“僅由商品自身的性質產生的形狀，為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值，不得注冊。”也就是說，商標法并不保護那些使商品具有實質功能的商業標識。我國現行法律僅有立體商標適用功能性判斷，但是從我國商標法多次的修改中不難看出，其保護客體的范圍在不斷擴大。對比歐盟與美國的商標客體范圍，我國的保護客體范圍更接近美國，所以裝潢類商業外觀也適用功能性判斷。

我國裝潢類商業外觀的保護建議

當代復制技術迅速發展，裝潢類商業外觀被模仿復制時有發生。我國裝潢類商業外觀的案例不在少數，聚焦此類案件具有現實意義。此類案件的總體思路是審查被告使用與原告相同或近似的商業外觀是否違反反不正當競爭法第六條的規定。在考察其是否違反該規定的過程中，主要考察商業外觀本身是否具有顯著性以及涉訴商業外觀是否具有“一定影響”，而作為商業外觀保護要件之一的非功能性的判斷常常被忽略。關于顯著性的認定不再贅述，而關于具有“一定影響”的認定存在爭議。有觀點認為應與此前的“知名商品”沒有實質性的區別；也有觀點認為有“一定影響”的范圍和程度比商標法第三十二條和第五十九條第3款規定的范圍更廣、程度更深，相當于商標法所規定的“為公眾所熟知”。事實上，法院在認定商業外觀是否具有“一定影響”時，是一種動態的、事實的認定，應當綜合考慮該商業外觀的時間、區域和地域范圍等因素，但并非必須具備所有因素才能認定為有“一定影響”。

另外，在裝潢類商業外觀保護的過程中，一方面要加強實踐中對非功能性的審查，才能避免具有功能性的商業外觀落入保護范圍，從而引起不公平的壟斷。另一方面，確定實用功能性與美學功能性標準，規范其在司法實踐中的適用。著重考察相關商業外觀的特征是否是競爭所必需，例如是否是類似主題餐廳所無可替代的。另外，需要判斷若將該商業外觀進行保護，是否會引起該類主題的壟斷，但又不局限于競爭必需性，根據不同案件所涉及的每個相關因素進行綜合分析考量。

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