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商標惡意侵權的構成要件：明知故犯

侵權人的主觀過錯需要外在行為來進行體現，司法實踐中存在對惡意侵犯商標權認定的典型案例，筆者梳理如表1。
對惡意的認定可分為“明知”和“故犯”兩個構成要件，只有同時具備上述兩個要件才可認定侵權人惡意侵犯商標專用權，應適用商標侵權懲罰性賠償。
（一）明知侵權的認定標準
明知侵權要求侵權人確定無疑自己在實施商標侵權行為，明知的行為應該是具體的，不應是抽象的。
侵權人從事過商標侵權行為，可明知其該行為侵權。侵權認定的依據可以是人民法院作出的民事調解書、民事判決書或刑事判決書，或是行政機關作出的侵權處理決定，或雙方就侵權自行達成的處理協議、停止侵權保證書等；當事人曾因注冊與權利人商標相同或近似的商標被駁回后，應知悉使用該標識侵權；侵權人與權利人或其被許可人之間的代理、許可、合作關系終止后，侵權人應該知道未經許可使用權利人所有商標的所有行為侵權；當侵權人與權利人為同行業經營者，且涉案商標在訴訟中被認定為馳名商標，可認定侵權人明知侵權。
從法律效果來看，只有法院作出的判決書、仲裁機構作出的仲裁決定、行政機關作出的行政處罰書等生效的法律文書才具有確認商標侵權的效力。律師函、警告函等民事主體發出的通知文件，沒有確認商標侵權的法律效力，被通知人在獲得通知后只是“涉嫌商標侵權”，故收到“侵權通知”不屬于明知侵權的情形；行為保全裁定書也沒有確認商標侵權的法律效力，故也不應該被納入明知侵權的范疇。
侵權人采取措施掩蓋其侵權行為的，不宜認定為明知侵權。既然認定惡意侵權人主觀卑劣，就不能苛求其道德上有高的標準，否則就會陷入自相矛盾的境地。此外，民事訴訟法對妨害民事訴訟設置了強制措施，故不宜對此行為再次評價。同理，經法庭傳喚拒不到庭亦不可認定其明知侵權。
因分公司不具備獨立的法人地位，故總公司與分公司有一方明知侵權，另一方應知悉；因為母子公司之間存在著實際控制的特殊聯系，當母公司或子公司有一方明知侵權，另一方應知悉；公司雖在法律上具有獨立的主體地位，但其仍由自然人來運行，故若兩公司的法定代表人、實際控制人、大股東相同時，當其中有一方明知侵權，另一方應知悉，此認定標準可以制止侵權人以侵權為業，不斷變換公司名稱或新設立公司實施侵權的行為。
（二）故犯的認定標準
故意為之的侵權行為包括不執行法院侵權判決，不執行行政機關侵權處理決定，不履行侵權調解協議、不侵權保證等繼續實施侵犯商標專用權的行為。

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