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商標合理使用的方式

關于商標的合理作用,近年來,一些國際條約和不少國家的商標法都有明確的規定。本文根據國內外的有關規定,嘗試對商標合理使用的方式進行分類研究。商標合理使用方式可以概括為敘述性使用、說明性使用、指示性使用和在先實施權等四種不同的方式：
(一)敘述性合理使用
為向公眾提供有關商品和服務的基本信息,善意地使用自己的名稱(字號、縮略語)、地址、商品來源地名、地理標志,以及商品的通用名稱等,均屬商標的敘述性合理使用,不構成對他人商標權的侵犯。當然,這種使用不能產生誤導公眾的效果。在法規規定“商標合理使用”之前,法律實踐時都將上述使用方式,認定為商標侵權行為。如1999年南京市中級人民法院曾作出一個判決,認定被告全興俱樂部和南京運動器具廠在設計、宣傳、生產、銷售的全興肖像球、簽字球等足球和籃球上帶有“全興”、“四川全興足球俱樂部”等字樣,并標流生產單位為“南京運動器具廠”的行為構成對原告天津全興廠(在運動球類商品上)注冊商標“全興”、“全興及圖”的侵權。幸運的是江蘇省高級人民法院在二審后,依法進行了改判。二審法院認為:全興俱樂部的“全興”字號來源于四川成都全興酒廠的“全興”老字號。為宣傳和標示自己,作為商事主體的全興俱樂部在其隊徽隊服、紀念冊、信封、信箋以及其業務相關的產品如運動球類上標示和使用自己的知名字號,并不為法律所禁止。字號權和商標權作為民事權利是相互平等獨立的,無強弱之分。因此,一審中的兩被告的行為,并不構成商標侵權。今天,用“商標合理使用制度”來衡量,兩被告的行為,顯然屬于正當合理使用自己“企業名稱”和“企業字號”的行為。又如,2002年成都市工商局為保護成都市飲食公司“陳麻婆”注冊商標,對轄區內餐飲業進行清理,凡在菜譜上印有“麻婆豆腐”、“陳麻婆豆腐”字樣的餐飲均需修改其菜譜,不得再使用含有“麻婆豆腐”字樣的菜單或招牌等。此事經報道,就引起很大的爭論。問題的關鍵是,餐飲業同行在菜譜上印有“麻婆豆腐”,是否構成對“陳麻婆”商標的侵權?“麻婆豆腐”這道聞名全國的家常菜,系清朝同治年間四川成都的一位陳姓的麻臉太太所創制。因其在制作的豆腐中加有大量的花椒作調味品,故其菜名為“陳麻婆豆腐”,民間流傳的“麻婆豆腐”菜名也由此而來。長期以來,原產麻婆豆腐的老店一直沿用“陳麻婆豆腐”,民間流傳的“麻婆豆腐”菜名也由此而來。長期以來,原產麻婆豆腐的老店一直沿用“陳麻婆豆腐”的店名,而其他餐飲業同行,也習慣地將這道具有麻辣口味的豆腐菜,稱為“麻婆豆腐”。更為重要的是,經過長期的歷史延續,在社會公眾心目中,“麻婆豆腐”早己從原來專指成都陳麻婆豆腐店制作的菜肴,變成了采用“麻辣”這種特定工藝方法制作的豆腐菜的通用名稱。既然“麻婆豆腐”是通用菜名,根據商標法中的“商品通用名稱”合理作用原則,從事餐飲服務業的經營者,均可自由使用該名稱,而不會構成對“陳麻婆”商標權的侵害。成都工商局的行為,是對“陳麻婆”商標的過度保護,明顯不夠妥當。
(二)說明性合理使用
為了向公眾介紹自己生產經營的商品或提供服務的某一特定情況,比如產品的型號、質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點時,使用他人的注冊商標,屬于說明性合理使用。當然,為了避免與商標權人的商品或服務發生混淆,使用者通常需要在該商標前加上“主要成分”、“基本功能”、“使用方法”、“執行標準”等說明性詞語。國家工商行政管理局曾就江蘇天定藥業有限公司在其生產的“雙歧天寶口服液”產品包裝上使用“三珠菌十中草藥”等說明性文字是否構成對“三珠”注冊商標的侵權問題做出批復:江蘇天寶藥業有限公司在其生產的“雙歧天寶口服液”的產品包裝上,使用“三珠菌十中草藥”等文字,既不是商標,又不是商標名稱,而是對該商品成份進行說明的文字。因此,不構成侵犯“三珠”及圖形商標權的行為。
(三)指示性合理使用
為了使一般公眾了解與商品和服務有關的真實信息,諸如需要“用來標指商品或服務用途,特別是作為零配件所必需”時,在經營活動中使用他人的注冊商標,屬于指示性合理使用,但這種使用必須符合工商業的誠實慣例。在使用他人商標指示自己經營的商品或提供的服務時,如何才能避免誤導公眾,做到減實善意呢?我國國家工商行政管理局為解決一些地方的汽車零部件銷售商店汽車維修站點未經商標所有許可擅自在店鋪的招聘上使用某些中外汽車的注冊商品的問題,早在1995年就曾下文指出:汽車零部件銷售商店、汽車維修站點,為了說明本店經營汽車零部件品種及提供服務的范圍,應直接使用敘述性文字,如“本店銷售某某汽車零部件”、“本店維修某某汽車”等字樣,其字體應一致,不得突出其中的文字商標部分,也不得使用他人的圖形商標或者單獨使用他人的文字商標。否則客觀上會使消費者誤認為店鋪的經營者與商標注冊人存在的某種聯系。
歐共體法院近年審結的原告BMW公司訴被告 Deenik商標侵權案,可以成為“指示性合理使用”的經典判例。該案的被告是一位汽車修理廠主,主要經營BMW的二手車并從事BMW汽車的修理和維護,但他不屬于BMW的物約經銷商,卻在經營中使用“BMW修理維護”的廣告,并自稱是“BMW專家”。在該案的審判中,歐共體法院經過對案件事實的分析得出如下兩點結論:一是被告有權在經銷二手車時使用原告的商標作廣告,如果不使用BMW的商標,被告就不可能將他特別從事該商標汽車的銷售和維修的事實傳達給社會公眾。二是被告有權使用原告的商標指示服務的用途在本案中,被告使用BMW的商標是為了指示自己到底在什么商品上提供修理和維修的服務。如果禁止使用原告的商標,被告將無法向公眾傳達他有能力維修這一車型的信息。但無論在何種情況下,被告均不得使人誤認為他的經營與商標所有人有商業上的聯系,尤其不能使人認為他是商標所有人的特約經銷商和維修商。
(四)在先實施權(在先使用權)
在他人商標核準注冊前,已經在相同或類似商品及服務上使用相同或近似商標的,于該商標注冊后在不違反公平原則的前提下,依法有權在原有范圍內繼續使用該商標。注冊商標的這種在先實施權與專利的“先行實施權”具有相同的含義。從嚴格意義上說,在先實施權不屬于商標的合理使用而是對商標權的另類限制措施。因為上述前三類合理使用方式中,雖然使用了他人的注冊商標,但這些所謂的“使用”,均是“非商標”意義上的使用。使用者本人并無使用相應的文字或圖形作為商標的主觀意圖,而且對這些“商標”的使用,在實踐中根本不足以標識商品來源,消費者也不會基于該文字和圖形而對商品或服務來源產生混淆。而在先實施,則是完完全全的商標意義上的使用稍有不慎就會造成消費者對商品和服務來源的混淆。那么如何才能既照顧在先使用人的利益,又能避免可能發生的混淆,從而損害商標權人的利益呢?在此,日本商標法的規定可供借鑒。日本商標法第32條規定:“商標權人無權禁止在先的相同(近似標志)的使用人以不違反公平竟爭的方式繼續使用其標志,但有權要求該先使用人:1.將其使用局限在其原使用范圍2.在使用中以明顯的方式指示出其商品或服務與商標權人的商品或服務并非同一來源,以防止誤導公眾。這就是說,在先使用權人使用商標的范圍,只能局限在該商標獲準注冊前其實際使用的“商品品種或服務項目”而不能再任意擴大使用到其他商品或服務上,否則,就可能構成商標侵權。另外,在先使用人還須采取有效措施,如在商品或其包裝物上,明顯地標示自己的企業名稱或廠址,或者以一定的方式“特別聲明”,自己的商品和服務與“商標權人”沒有任何關聯,以免消費者產生誤認,將先用權人的商品或服務當成商標注冊人的商品或服務。這里,需要特別指出的是,我國現行《商標法實施條例》中規定的“在先實施權”,僅限于第54條所規定的部分服務商標,而不包括商品商標和大部分服務商標,這種規定既不合理,也不利于商標法制的統一,存在著明顯的缺憾,急需進一步完善。

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