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商標(biāo)反淡化保護(hù)與商標(biāo)的知名度

是否只有馳名商標(biāo)才有資格獲得商標(biāo)反淡化保護(hù)，這是一個爭議較大的問題。對此，存在兩種不同的觀點(diǎn)。
第一，馳名商標(biāo)說。盡管美國州法律不認(rèn)為商標(biāo)馳名是反淡化救濟(jì)的前提[308]，1996年美國《聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法》（Federal Trademark Anti-Dilution Act）卻將商標(biāo)淡化定義為：“降低、削弱馳名商標(biāo)對其商品或服務(wù)的識別能力和區(qū)辨能力，而這不論馳名商標(biāo)所有人與他人之間是否存在競爭關(guān)系，或者是否存在混淆的可能。”該法明確規(guī)定了“馳名商標(biāo)”這一要素。2006年《商標(biāo)淡化修正法案》進(jìn)一步明確了商標(biāo)淡化中商標(biāo)必須馳名的構(gòu)成要素，規(guī)定沖淡造成淡化是因商標(biāo)或商號與馳名商標(biāo)相似而損害馳名商標(biāo)的顯著性，而污損造成淡化是由于商標(biāo)或商號與馳名商標(biāo)相似而損害馳名商標(biāo)的信譽(yù)。
第二，著名商標(biāo)說。法國《知識產(chǎn)權(quán)法典》第7卷之“制造、商業(yè)及服務(wù)標(biāo)志和其他顯著性標(biāo)記”第L.713-5條規(guī)定：“在不類似的商品或服務(wù)上使用著名商標(biāo)給商標(biāo)所有人造成損失或者構(gòu)成對該商標(biāo)不當(dāng)使用的，侵害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”該條第2款接著規(guī)定：“前款規(guī)定亦適用于《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之2意義上的馳名商標(biāo)。”[310]此處的“著名商標(biāo)”并不是人們通常所說的馳名商標(biāo)。類似規(guī)定還見于德國《商標(biāo)法》，該法在第14條第2款之（3）規(guī)定：“未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人同意，應(yīng)當(dāng)禁止第三方在商業(yè)活動中，在不相近似的商品或服務(wù)上，使用與商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)相同或相近似的任何標(biāo)志，并且毫無正當(dāng)理由地、不公平地利用了或損害了該商標(biāo)的顯著性或聲譽(yù)；但是，該商標(biāo)需在德國范圍內(nèi)享有聲譽(yù)。”可見，在德國法中，商標(biāo)淡化的范圍不局限于馳名商標(biāo)，只要某個商標(biāo)“在德國范圍內(nèi)享有聲譽(yù)”都可能成為被淡化的對象。
只有著名商標(biāo)或者馳名商標(biāo)才能獲得商標(biāo)反淡化保護(hù)，這首先是一個邏輯問題，因?yàn)槿绻麩o名無譽(yù)，自然沒有什么可以被淡化的，也就沒有被淡化的“資格”。但從根本上說，這里存在一個深層次的理論問題，即商標(biāo)法在保護(hù)商標(biāo)廣告宣傳功能上能走多遠(yuǎn)。商標(biāo)反淡化旨在保護(hù)商標(biāo)的廣告宣傳功能，這首先違背商標(biāo)法的產(chǎn)生基礎(chǔ)。商標(biāo)法之祖是反不正當(dāng)競爭，商標(biāo)保護(hù)的基本宗旨是保障消費(fèi)者能夠確定他要購買的商品是誰生產(chǎn)的。起初，商標(biāo)直接保護(hù)的只是消費(fèi)者，并不賦予商標(biāo)所有人一種財產(chǎn)權(quán)利。[311]商標(biāo)法最初保護(hù)的主要是商標(biāo)的識別來源功能，因?yàn)樯虡?biāo)只是承載了消費(fèi)者內(nèi)心世界對于某種符號所代表的商譽(yù)的認(rèn)識，只是一種產(chǎn)品或者服務(wù)的標(biāo)簽。但是，隨著商標(biāo)功能的發(fā)展變化，商標(biāo)法也不得不開始關(guān)注存在于商標(biāo)本身的財產(chǎn)權(quán)。淡化對原告造成的損害在于名稱于廣告工具意義上的使用。[312]這樣，商標(biāo)法就有了兩個相互作用的目標(biāo)：保護(hù)消費(fèi)者不被欺騙以及保護(hù)商標(biāo)持有人對商標(biāo)的財產(chǎn)權(quán)利。前者保護(hù)的是商標(biāo)的識別來源功能，后者保護(hù)的是商標(biāo)的廣告宣傳功能。但是，商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)、專利權(quán)畢竟不同，商標(biāo)權(quán)最多只是準(zhǔn)財產(chǎn)權(quán)。“商標(biāo)權(quán)不能賦予商標(biāo)權(quán)人使用商標(biāo)詞匯的壟斷權(quán)或什么綜合性（omnibus）財產(chǎn)權(quán)。”[313]美國第四巡回法院在其判決中明確指出，如果它保護(hù)在先使用商標(biāo)的顯著性本身，則會創(chuàng)造一個“激進(jìn)的、完整的財產(chǎn)權(quán)”（radical property-right-in-gross）反淡化保護(hù)模式。
美國聯(lián)邦商標(biāo)法要求只對馳名商標(biāo)提供反淡化保護(hù)是有其歷史發(fā)展背景的。1996年美國《聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法》明確規(guī)定只有馳名商標(biāo)才受該法的反淡化保護(hù)，但是，法院在理解適用該條的過程中創(chuàng)造了“特殊市場馳名”（niche fame）標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為盡管對于一般公眾來說商標(biāo)并不馳名，但是，只要原告和被告在同樣的或相關(guān)聯(lián)的市場進(jìn)行經(jīng)營運(yùn)作，而原告商標(biāo)在該特殊市場已經(jīng)有很高的知名度，則該商標(biāo)有權(quán)獲得反淡化保護(hù)。[315]但美國2006年《商標(biāo)淡化修正法案》否定了“特殊市場馳名”標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了商標(biāo)淡化中馳名商標(biāo)的定義：當(dāng)商標(biāo)作為商標(biāo)所有人的商品或服務(wù)來源標(biāo)識而為美國一般消費(fèi)公眾所廣泛認(rèn)可時，商標(biāo)為馳名。[316]“一般消費(fèi)公眾”（general consuming public）和“廣泛認(rèn)可”（widely recognized）使“特殊市場馳名”的標(biāo)準(zhǔn)失去了“市場”。如此取舍反映了美國學(xué)界和司法界認(rèn)識反淡化保護(hù)商標(biāo)廣告宣傳功能界限上的彷徨，也說明即使商標(biāo)法通過反淡化規(guī)定認(rèn)可和保護(hù)商標(biāo)的廣告宣傳功能，它也必須在保護(hù)范圍上作出一定的讓步。
本文認(rèn)為，可以將反淡化保護(hù)限定在馳名商標(biāo)的范圍內(nèi)，而普通商標(biāo)不能享受反淡化保護(hù)。
由上分析，筆者認(rèn)為，沖淡導(dǎo)致的商標(biāo)淡化是指，未經(jīng)馳名商標(biāo)權(quán)利人許可，在非類似的商品或者服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志，盡管消費(fèi)者能夠識別出標(biāo)記所標(biāo)識的商品或服務(wù)分別來自不同且不相關(guān)聯(lián)的提供者，但該行為可能會消耗馳名商標(biāo)的獨(dú)特性，使馳名商標(biāo)逐漸喪失吸引力，最終給商標(biāo)權(quán)人帶來損害。該定義既明確了商標(biāo)反淡化保護(hù)以商標(biāo)具有一定的知名度為前提，又把商標(biāo)反淡化保護(hù)與傳統(tǒng)的混淆保護(hù)區(qū)別開來，指出商標(biāo)淡化的危害并非在于使商標(biāo)無法發(fā)揮其識別來源功能，而在于削弱商標(biāo)與商品的唯一聯(lián)系性并使商標(biāo)逐漸喪失銷售力、吸引力。

標(biāo)簽：景德鎮(zhèn) 佛山山南鞍山滄州喀什資陽宣城

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