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厘清“服務商標”中的“服務”概念

現有商業企業通過不同方式對其銷售服務尋求法律上的保護，商標注冊行政體系與司法保護體系存在不同，商標注冊體系嚴格依據《分類表》，而司法保護則更重視平衡各方利益、解決客觀實際問題。越來越多的學者建議開放“銷售服務”商標的注冊，明確給予“銷售服務”商標有力的商標法上的保護，但是這一做法的前提是，商場、超市等商業企業的銷售服務是商標法意義上的“服務”。這就首先要對商標法中服務商標的“服務”概念進行厘清。
關于“服務”概念的定義一直持續卻沒有定論。亞當 ·斯密認為“服務”是“不產生有形產品的所有活動 ”。國際標準化組織(ISO,1991)對“服務”定義為有形產品的附屬物，即由生產過程而產生的結果。當代市場營銷學泰斗菲利普·科特勒給服務下的定義是：“一方提供給另一方的不可感知且不導致任何所有權轉移的活動或利益，它在本質上是無形的，它的生產可能與實際產品有關，也可能無關。”《服務貿易總協定》第一條范圍和定義中第三款將“服務”定義為：包括任何部門的任何服務，但在行使政府權限時提供的服務除外。國際上，美國《蘭哈姆法》、《巴黎公約》、《Trips協定》等未提及何為“服務”，我國商標法及司法解釋也沒有“服務”的定義。可見，由于服務的復雜性和多樣性，對“服務”的概念一直缺少明確的定義。要想解決本文中“銷售服務”商標的問題，我們首先要從商標法意義上厘清 “服務商標”中的“服務”概念。
在商標法中，商品商標所指向的對象是有形的商品，服務商標所指向的對象是無形的服務。與商品相比，服務具有明顯不同的特征：服務是無形的，不可觸碰的；服務的產生和消費是同時進行的，二者不可分離；服務上述的兩個特點決定了服務是不能儲存的，顧客不可能把專家門診的服務安放起來留著以后使用。當然，并不是所有的服務都值得《商標法》和《反不正當競爭法》的保護，立法目的是保護經營者和消費者的利益，維護市場秩序，與不可注冊的服務相比，商標法上的“服務”也具有其特殊性，這一方面的區別更值得關注：服務具有交換價值，日本學者紋谷暢男認為“服務”是看不見的商品，即可獨立成為經濟交易對象的無形商品，作為獎勵，企業為內部員工提供的服務就不是商標法意義上的“服務”；服務是為了他人利益的活動，而不僅是提高自身價值，如果企業為銷售或宣傳自己的商品而提供商業信息、廣告宣傳、贊助、比賽等，屬于對商標在商品上的使用，而非提供服務。

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