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銷售服務商標的保護現狀

(一)“替他人推銷”類別注冊商標
由于目前我國沒有開放“銷售服務”這一商標注冊類別，所以很多商業企業在第35類“替他人推銷”這一在語義上較為相似的類別進行注冊，但是“銷售服務”和“替他人推銷”二者的關系在實踐中是一個頗具爭議的焦點問題。
1.在商標注冊上，商標局認為“銷售服務”和“替他人推銷”構成不同服務
在使用原版《類似商品與服務區分表》(基于尼斯分類第八版)期間，商標局在商標申字[2004]第 171 號《關于國際分類第 35 類是否包括商場、超市服務問題的批復》中明確指出：“銷售服務”與“替他人推銷”構成不同服務。理由是商場、超市是主要從事批發、零售的商業企業，而第35類的注釋則明確說明，該類別服務的主要目的在于“對商業企業的經營或管理進行幫助”，或者“對工商企業的業務活動或者商業職能的管理進行幫助”，且“尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業，即商業企業的活動”。由此可見，第35類“替他人推銷”服務的內容是：為他人銷售商品(服務)提供建議、策劃、宣傳、咨詢等服務，商場、超市等商業企業的批發、零售活動無法歸于該類，即使在該類進行注冊，也無法得到有效保護。我國于 2007 年 1 月 1 日開始使用尼斯分類第九版，表中第 35類注釋的“尤其不包括”項下已經刪除了原版中“其主要職能是銷售商品的企業，即商業企業的活動”這一特別說明的文字。2013年1月1日起，依據尼斯分類第十版，商標局在第35類中新增7個醫藥領域的“零售或批發服務”，指將藥品、藥用制劑、衛生制劑、醫療用品、獸藥、獸醫用制劑等商品集中和歸類(運輸除外)，以便顧客看到和購買，但是商標局只是非常有限和保守地在上述醫藥領域接受了7個批發零售服務。2013年1月，其在《關于申請注冊新增零售或批發服務商標有關事項的通知》中明確表示零售或批發服務在此類的注冊不予受理。綜上，商標局在商標注冊環節的態度很明確，“銷售服務”和“替他人推銷”構成不同服務。
2.在商標侵權糾紛的司法裁判上，法院未達成一致
“銷售服務”和“替他人推銷”是否構成相同或者類似服務，在司法實踐中存在三種不同的觀點。
一是認為構成不同服務。在“采蝶軒”商標案中，最高人民法院認為：“合肥采蝶軒服務有限公司在面包店鋪門頭上使用‘采蝶軒’標識，不是對其注冊在第35類‘替他人推銷’的服務商標的使用，因而不能構成正當使用。” 但最高院并沒有給出明確的原因解釋，有觀點解讀為被告店鋪提供的是面包、蛋糕、牛奶等商品的銷售并提供場地供餐飲的服務，店鋪與消費者之間的交易對象既是面包、糕點等商品也是餐飲服務，所以被告的店鋪提供的主要是第43類餐館、面包店等服務，而不是替他人推銷服務。
二是認為構成相同服務。廣東高院在“好又多”商標案的判決中給出了明確觀點。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十二條中規定根據相關公眾對商品和服務的一般認識來綜合判斷商品和服務是否類似，《商標注冊用商品和服務國際分類表》、《類似商品和服務區分表》可以作為判斷類似商品或者服務的參考。《類似商品和服務區分表》(基于尼斯分類第九版)中刪去了第八版所規定的“替他人推銷服務不包括銷售服務”的內容，而且，廣東高院認為目前大多數零售商家在第 35 類“替他人推銷”上申請注冊商標，并將注冊商標實際使用在銷售活動中，零售商家的大量使用使得相關公眾將“替他人推銷”與“銷售服務”視為相同服務。綜上，以廣東高院為代表的部分法院是將“商場、超市”與第35類中“替他人推銷”認定為相同服務。
三是視情況構成類似服務。在“友阿”商標案中，湖南省高級人民法院在本案中認定批發零售服務與“推銷(替他人)”為類似服務，考慮了注冊背景、現實市場情況、司法解釋對類似服務的規定以及知名商業企業在“推銷(替他人)”服務上的商標被認定為馳名商標的事實情況。
(二)未注冊馳名商標保護
商標局網站上發表的數據顯示，商標局和商評委將許多注冊在第35類上，但實際用于批發、零首的商標認定為馳名商標，比如“蘇寧電器”、“潘家園舊貨市場及圖”、“紅星美凱龍及圖”、“銀座”等。由此可見，商標局和商評委認可批發、零售的商業企業提供的服務可以歸入“替他人推銷”。
“Walmarts”商標案是一起零售企業通過未注冊馳名商標維權的典型案例。二審法院北京高院認為：根據原告沃爾瑪百貨有限公司提交的證據，可以證明沃爾瑪百貨有限公司是全球最大的零售企業。案件中的證據足以證明經過沃爾瑪百貨有限公司的大量使用，“沃爾瑪”和“WAL-MART”商標在中國已成為社會公眾廣泛知曉的商標，相關公眾已將兩商標之間建立唯一對應關系。在此基礎上，法院認為被異議商標“Walmarts”破壞了引證商標“WAL-MART”與其指定使用服務之間唯一固定的聯系。然而，在該案中，原告沃爾瑪百貨有限公司僅提供了引證商標“WAL-MART”在零售服務知名的證據，卻沒有提供在“替他人推銷”服務上知名的證據。
(三)尋求《反不正當競爭法》保護
我國《反不正當競爭法》及相關司法解釋對于知名商品的有關規定適用于知名服務。實踐中，已有銷售服務的提供者尋求知名服務特有名稱反不正當競爭法上的保護。原告海寧中國皮革城股份有限公司訴被告卓爾發展(武漢)有限公司、漢口北集團有限公司、武漢漢口北商貿市場投資有限公司侵害注冊商標專用權及不正當競爭糾紛一案中，原告通過大量的舉證證明“海寧皮革城”通過宣傳和使用具有了顯著性、原告提供的“銷售服務”知名度高以及被告攀附他人商譽的主觀惡意，因此，被告使用“海寧皮革城”標識的行為易使消費者產生誤認和混淆，認定其侵權。
企業名稱是由行政區劃、字號、行業或者經營特點、組織形式構成的，其中字號最具識別意義。企業名稱和字號起到了區分不同市場主體、表明商品來源的作用，是企業極為重要的無形財產。《反不正當競爭法》(1993)第五條第三項中有對企業名稱的保護。我國從事批發、零售的商業企業可以通過《反不正當競爭法》尋求企業名稱和字號的保護。

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