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被控商標侵權人是否以先用權進行抗辯及該抗辯是否成立

先用權是指商標在先使用人依法繼續使用其未注冊商標的權利。賦予商標在先使用人依法繼續使用其未注冊商標的權利，使該商標與他人的在后注冊商標并存，是限制在后商標注冊人商標權的措施之一。根據我國2013年第三次修改后的《商標法》第五十九條第三款的規定，商標使用人享有先用權的法定條件如下：第一，商標使用人在商標注冊人申請商標注冊之前已經使用其商標，并且使用該商標的時間早于商標注冊人使用其商標的時間；第二，商標使用人的商標在商標注冊人申請商標注冊之前已經有一定影響；第三，商標使用人使用的商標與商標注冊人的商標相同或者近似；第四，商標使用人使用商標標識的商品與商標注冊人注冊商標核定使用的商品是同一種商品或者類似商品。
在商標侵權民事訴訟實務中，被控侵權人以先用權進行抗辯的,如果被控侵權人符合享有先用權的法定條件,其先用權抗辯成立，其行為不構成商標侵權行為。因此，被控侵權人以先用權進行抗辯的，控方應當針對被控侵權人關于先用權的抗辯，就被控侵權人的先用權抗辯不成立依法進行反抗辯；人民法院在當事人訴辯的基礎上，就被控侵權人的先用權抗辯是否成立依法作出認定。在沛縣沛城瑪雅映像婚紗攝影服務部(以下簡稱瑪雅映像服務部)與青島薇薇新娘婚紗攝影有限公司（以下簡稱薇薇新娘公司）、沛縣新新薇薇新娘婚紗攝影服務部（以下簡稱薇薇新娘服務部）侵害商標權糾紛一案中，薇薇新娘服務部是否構成商標侵權行為的關鍵在于其先用權抗辯是否成立。薇薇新娘服務部的先用權抗辯不成立，是江蘇省徐州市中級人民法院認定其構成商標侵權行為的主要理由之一。
綜上所述，在商標侵權民事訴訟實務中，人民法院認定被控侵權人是否構成商標侵權行為的依據有三：第一，被控侵權人的行為是否符合商標侵權行為的構成要件；第二，被控侵權人是否以合理使用或者先用權進行抗辯；第三，被控侵權人以合理使用或者先用權進行抗辯的，其抗辯是否成立。如果被控侵權人的行為不符合商標侵權行為的構成要件，人民法院認定其不構成商標侵權行為；如果被控侵權人的行為符合商標侵權行為的構成要件，被控侵權人沒有以合理使用、先用權進行抗辯的，人民法院認定其構成商標侵權行為；如果被控侵權人的行為符合商標侵權行為的構成要件，被控侵權人以合理使用或者先用權進行抗辯，其抗辯成立的，人民法院認定其不構成商標侵權行為，其抗辯不成立的，人民法院認定其構成商標侵權行為。

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被控商標侵權人是否以先用權進行抗辯及該抗辯是否成立