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App軟件商標侵權主體責任的認定

(一)某為網App商標糾紛案侵權主體責任概析
根據上文的分析，如果App平臺運營商和App應用開發者的行為均構成商標侵權，應承擔相應的侵權責任，即停止侵權和承擔損害賠償的責任。筆者查閱了某為網案件的起訴狀的請求，其主要對被告App平臺運營商和App應用開發者提出了停止侵權、連帶賠償一億人民幣和登報道歉三項要求。筆者認為，在App平臺運營商商標侵權類的案件中，法院會支持商標權人要求停止侵權的訴訟請求。但是，對于App平臺運營商而言，由于其已經下架App應用開發者開發的“某為網”App，故該訴訟請求將不對其發生效力。商標權人要求登報道歉的訴訟請求不會得到法院的準予，原因在于App平臺運營商和App應用開發者并未對商標權人造成人身或聲譽損害，不需要進行救濟。商標權人要求兩公司連帶賠償的訴訟請求可以得到法院的準予，但賠償數額是否為一億人民幣仍有待商榷。
(二)侵權責任之賠償數額的確定
根據司法解釋，商標侵權的案件中，法院可以根據注冊商標權人選擇的損害賠償的計算方法來計算權利人的損失。根據商標權人要求一億人民幣賠償的事實以及其代理律師對于賠償要求的解釋，商標所有人選擇以實際損失作為賠償數額的計算方法，公司為研發、推廣、維護“某為網”網站和App應用程序所支出的成本作為實際損失的基礎③。盡管商標權人認為App平臺運營商和App應用開發者的行為導致其耗巨資打造的“某為網”電子商務網站及企業形象受損，最終使得自己損失大量用戶資源和市場份額，經濟利益收到極大影響。但筆者認為，商標權人據此計算得出的賠償數額沒有市場調查和具體數據的支撐，所指的損失較為抽象，很難被法院認定為證明實際損失的有效證據。
基于應用程序平臺運營商，最終將App應用開發者丙公司開發的“某為網”App應用替換為商標權人甲的App軟件的結果，筆者認為，商標權人甲公司的實際損失體現為其開發的App應用應當被上架至最終上架這段時間內損失的收益。其中，應當被上架是指，在App平臺運營商乙已經積極履行審查義務的情況下，商標權人甲App應用成功上架的時間。具體損失數額的計算應當以商標權人甲App的盈利模式為基礎，即如果商標權人甲采取收費下載模式的，則可以根據司法解釋第十五條的規定進行計算，如果商標權人甲采取“免費+廣告”模式的，則可以以預計收益的廣告費作為計算依據。
應當說明的是兩被告對賠償責任的承擔將因App平臺運營商乙的侵權行為類別的不同而有所差異。如果App平臺運營商乙公司構成銷售侵權，那么丙公司與App平臺運營商乙將根據兩者的收益分配比各自承擔商標權人甲實際損失的70%和30%。在App平臺運營商乙構成幫助侵權的情況下，兩被告公司將共同承擔對商標權人甲公司造成的損失。

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