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商標(biāo)注冊與混淆可能性

根據(jù)國際公約舉重以明輕，商標(biāo)注冊也應(yīng)當(dāng)將混淆可能性作為重要的衡量標(biāo)準(zhǔn)。Trips協(xié)議第16條第1款規(guī)定：注冊商標(biāo)的所有權(quán)人享有專有權(quán)，以阻止所有第三方未經(jīng)該所有權(quán)人同意在貿(mào)易過程中對與已注冊商標(biāo)的貨物或服務(wù)的相同或類似貨物或服務(wù)使用相同或類似標(biāo)記，如此類使用會導(dǎo)致混淆的可能性。在對相同貨物或服務(wù)使用相同標(biāo)記的情況下，應(yīng)推定存在混淆的可能性。雖然在相同商品或服務(wù)上使用相同標(biāo)記的混淆可能性判斷存在舉證規(guī)則方面的不同，但是在商標(biāo)保護(hù)的各種形式上，都要求考量混淆可能性。更重要的是，如果容易導(dǎo)致混淆，注冊商標(biāo)的所有權(quán)人有權(quán)阻止所有第三方的使用行為。通常而言，注冊只是使用前或者使用過程中的一個(gè)行政確權(quán)或者賦權(quán)程序，相比阻止注冊，阻止使用具有更強(qiáng)的禁止性效果。禁止使用劃定了一個(gè)絕對的排除領(lǐng)域，任何未經(jīng)許可的行為都?xì)w入其中。退一步而言，即便可以獲得注冊，一旦涉及使用，依然構(gòu)成禁止權(quán)所可禁止的行為。既然在使用效果的判斷上需要考量混淆可能性，注冊效果的判斷也應(yīng)當(dāng)考量混淆可能性。
從制度體系的協(xié)調(diào)性看，商標(biāo)注冊必須要以混淆可能性為內(nèi)在排除標(biāo)準(zhǔn)。商標(biāo)注冊具有多種價(jià)值，如推定價(jià)值、賦權(quán)價(jià)值、公示公信價(jià)值。根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)注冊是獲得商標(biāo)專用權(quán)的唯一渠道，因而是創(chuàng)設(shè)權(quán)利的方式，具有重要的賦權(quán)價(jià)值。商標(biāo)注冊賦予權(quán)利應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)法的基本目的相一致。商標(biāo)法的目的有保護(hù)商標(biāo)專有權(quán)，保護(hù)消費(fèi)者利益與保護(hù)合法競爭、促進(jìn)有效競爭，已經(jīng)在此基礎(chǔ)之上的制止不正當(dāng)競爭和維護(hù)市場競爭秩序等。實(shí)現(xiàn)這些目的必然要求注冊秩序與商標(biāo)使用秩序的協(xié)調(diào)。因?yàn)椤吧虡?biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件與商標(biāo)侵權(quán)案件具有牽連性，性質(zhì)上具有相關(guān)性，裁判規(guī)則具有一致性”。雖然是否采用混淆可能性標(biāo)準(zhǔn)在商標(biāo)高度相似與商品屬性關(guān)聯(lián)度比較高的情況下不會產(chǎn)生不同結(jié)果，但是不同標(biāo)準(zhǔn)總會輻射不同范圍，在某些特定領(lǐng)域尤其是客觀判斷不充分時(shí)，就容易產(chǎn)生不同結(jié)果。如果僅間接考慮商品或服務(wù)的類似程度與商標(biāo)的近似程度，忽略這種判斷所蘊(yùn)含的最終指向是消費(fèi)者混淆，就會偏離上述目標(biāo)，以致造成商標(biāo)侵權(quán)判斷與商標(biāo)授權(quán)確權(quán)保護(hù)的不一致。質(zhì)言之，根據(jù)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行注冊的商標(biāo)，可能會在使用中直接產(chǎn)生侵權(quán)效果，因而構(gòu)成合法商標(biāo)的“本身違法”的沖突局面。
進(jìn)言之，商標(biāo)注冊本身似乎只是單純的核準(zhǔn)商標(biāo)注冊、商標(biāo)授權(quán)行為，但商標(biāo)注冊制度本身是為了通過賦予廠商申請注冊與其他廠商相區(qū)別性的標(biāo)志，進(jìn)而創(chuàng)立品牌，形成商標(biāo)無形資產(chǎn)，積累商標(biāo)信譽(yù)，以此提高企業(yè)競爭力，促進(jìn)商品市場流通和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。商標(biāo)注冊除了滿足法律規(guī)定的絕對條件外，還必須滿足相對條件，不能“與他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似”。在商標(biāo)注冊審查中，如前所述，對于“商標(biāo)近似”，相關(guān)司法解釋和部門規(guī)章明確要求將混淆可能性作為構(gòu)成要件，而對于商標(biāo)注冊程序中“類似商品”認(rèn)定是否需要考慮混淆可能性，未見明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》關(guān)于類似商品、類似服務(wù)以及商品與服務(wù)類似的認(rèn)定要求考慮混淆可能性雖然是針對商標(biāo)侵權(quán)案件，但由于商標(biāo)注冊的目的是為了使用，注冊本身要求商標(biāo)具有顯著性，能夠區(qū)分不同生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或服務(wù)，從這個(gè)意義上講，商標(biāo)注冊中對類似商品的認(rèn)定，需要與商標(biāo)侵權(quán)案件中對類似商品認(rèn)定一樣，考慮混淆可能性。這樣，可以在很大程度上避免在相同或者類似商品上核準(zhǔn)注冊與他人相同或者近似商標(biāo)，造成市場上商品或服務(wù)的混淆，從而便于使商標(biāo)注冊與使用銜接，有利于建立統(tǒng)一的商標(biāo)注冊、使用制度，也有利于避免商標(biāo)紛爭。

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