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在先使用商標的有一定影響的認定

我國在商標取得上采用注冊原則，只承認通過注冊取得商標專用權，被認為是一種近乎絕對的商標取得確權模式。這種模式與我國改革開放之初的法律環(huán)境相適應，有利于盡快建立和穩(wěn)定法律秩序，旨在保護商標權利取得的穩(wěn)定性和有序性。但隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)展，純粹的注冊制度導致商標領域產(chǎn)生大量的權利異化現(xiàn)象。在商標法第三次修改之前，我國對他人在先使用的未注冊商標只能提供有限的法律保護，從保護的類型、范圍和力度來看，該種保護不夠完善和充分。2001年《商標法》第9條第1款和第31條前半部分規(guī)定了申請注冊的商標不得與他人在先取得的合法權利相沖突，申請商標注冊也不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，而第31條后半部分則明確規(guī)定了不得以不正當手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。但無論是防止權利沖突條款，還是禁止惡意搶注條款，法律并沒有從權利授予的角度明確規(guī)定在先使用人的具有積極意義的權利或權能。2013年《商標法》第59條第3款增加了有關在先使用商標的規(guī)定，商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識。該規(guī)定的設置一定程度上消解了商標只能通過注冊獲得商標專用權的制度缺陷，彰顯了對未注冊商標在先使用人的利益保護與法律關懷。
但是對于第59條第3款中“有一定影響”的理解與認定，存在眾多爭議。在2013年商標法出臺之前的修正案草案中，并沒有這一要件。部分學者認為這一規(guī)定的增加擠壓了未注冊商標行使和保護的空間，過度保護了注冊商標權。更多學者認為這是商標使用本身的價值體現(xiàn)。先用權的本質目的在于保護已經(jīng)存在的“市場先行利益和市場信用”，如果允許所有的商標只要在先使用就得到保護，范圍太大無疑是對商標注冊制度的挑戰(zhàn)，在后商標注冊人的利益將得不到保障，從而動搖已經(jīng)確立的商標注冊制度。“有一定影響”這一表述，同樣存在于《商標法》第32條的規(guī)定中，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。對于這兩個條文中的“有一定影響”，是按照體系解釋作不同判斷還是作同一理解，學界也有不同的聲音。而對于這一要件的具體認定標準，法律沒有詳細的說明，也沒有配套的司法解釋，因而在實際的應用與操作中，出現(xiàn)了司法適用不一致的困境。在認定在先使用的商標是否具有“一定影響”時，有的法院從持續(xù)使用及用戶積累的角度認定；有的法院從獲得榮譽的角度認定；還有的法院從媒體宣傳報道的角度得出結論；甚至還存在未對在先使用商標的知名度進行任何論證，徑行適用第59條第3款的情況。因此，“有一定影響”要件究竟應當如何界定和適用，值得深入研究。

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